现代企业法律制度样本.doc
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1、现代企业法律制度 在社会主义市场经济发展中,现代企业法律制度是很多商事法律制度中最关键制度之一。因为,它是规范商事主体,保护商事主体权利法律制度。改革开放以来,尤其是1993年以来,因为立法机关采取主动方法,中国现代企业法律制度建设有了长足发展。一、现代企业法律制度关键及关键特征中共中央相关建立社会主义市场经济体制若干问题决定(1993年11月14日)提出,建立现代企业制度,是发展社会化大生产和市场经济肯定要求,是中国国有企业改革方向。这是中国第一次正式提出现代企业制度。何为现代企业制度?决定描述了它基础特征,即适应市场经济要求,产权清楚、权责分明、政企分开、管理科学。无疑,现代企业法律制度是
2、和此相适应一个法律制度。不过,在怎样认识现代企业法律制度上还有不一样见解。有些人认为,现代企业法律制度即企业法律制度,现有企业法律制度包含现代企业法律制度和古典企业法律制度。有些人认为,现代企业法律制度不仅包含现代企业组织制度,还包含现代企业会计制度、现代企业人事制度,企业终止制度等等,是相关现代企业多个制度总合。也有人认为,现代企业制度不等同于现代企业形式,现代企业形式应是现代企业。作为一个企业法律制度,应着眼于全部企业,即使是现代企业法律制度也必需着眼于规范全部企业。所以,它是适应社会主义市场经济发展要求,以企业为关键,多个企业形态并存,任出资者自由选择企业法律制度。它现代应表现在两个方面
3、:首先,它不一样于市场经济发展早期时企业制度;其次,也不一样于高度集中计划经济体制下企业法律制度。同时,持这种见解人还强调两个事实:一是决定明确指出国有企业实施企业制,是建立现代企业制度有益探索。这表明,企业制仅是建立现代企业制度一个路径,现代企业法律制度范围应大于企业法律制度。二是现代市场经济发展实践表明,即使发达市场经济国家很重视现代企业作用,但现代合作企业、个人独资企业在这些国家仍然数量众多,作为现代企业法律制度不能拒绝对它们进行规范。从中国情况看,我们也前后制订了合作企业法和个人独资企业法,以满足企业形态多元化对法律规则需要。上述表明,不管大家对现代企业法律制度认识怎样,但有一点是相同
4、,即全部充足重视企业法律制度在现代企业法律制度中地位和作用。即使,市场经济发展不拒绝任何一个适应市场经济要求具体企业法律制度,但企业(这里,关键指股份和有限责任企业)法律制度确实在促进市场经济发展中发挥着其它企业法律制度无法比拟作用。因为,企业是多元投资主体设置企业,它能最大程度地筹措资金,最大程度地分散经营风险。而且,企业实施全部权和经营权分离,采取科学企业治理模式。所以,企业是很多企业中最适应市场经济发展要求现代企业形式。而企业法为企业成立和发展提供规则和通常性条件。所以,它是现代企业法律制度关键。作为现代企业法律制度关键企业法律制度,其关键特征是:(一)确定股东财产和企业财产分离,使企业
5、含有独立财产权利。依据企业法精神,企业股东向企业出资后,不再对其所投入财产享受直接控制权,而只享受股东权(股权),即企业股东作为出资者按投入企业资本额享受全部者资产受益、重大决议和选择管理者等权利。在强调出资人出资后仅有股权同时,企业法强调企业享受由股东投资形成法人财产权。这么,企业就有了独立财产权利,即企业可依法对其拥有财产占有、使用、受益和处分。而且,出资人财产和投资于企业财产分开了,从而实现了股东财产和企业财产分离。(二)确定股东负担有限责任。在有限责任企业,股东以其出资额为限对企业负担责任;在股份,其全部资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对企业负担责任。而且,在这两种企业中,全部是
6、企业以其全部资产对企业债务负担责任。这么,企业法就确立了股东有限责任标准。其含义是:股东仅对企业负责;股东仅以出资额为限负责;股东不对企业债权人直接负担责任。有限责任标准出现促进了社会经济发展,在国外曾引发一场轰动。有位美国学者曾这么评述,有限责任企业是现代最伟大发明,其产生意义甚至超出了蒸汽机和电发明。应该肯定地说,有限责任标准无一例外地适适用于企业(企业)全部股东,包含国家股股东、法人股股东和自然人股东。由此,它调动了全部投资者主动性。需要说明是,有限责任仅就出资人而言,它不适适用于企业,企业应以其全部资产负担民事责任。(三)确定企业含有法律上独立人格。有限责任企业和股份均为法人,国外称社
7、团法人,中国依据民法通则称企业法人。换言之,企业含有权利能力和行为能力,能以自己名义独立享受权利、负担义务,能独立负担民事责任。这种独立人格表现为:企业以其全部法人财产,依法自主经营,自负盈亏。作为人格独立性,还表现为独立于股东和其它人(包含自然人和法人),也表现为独立于政府。人格独立性和股东(出资人)有限责任结合,是企业作为现代企业关键标志。企业只有含有了这么特征,才能成为富有活力市场经营主体。不过,企业独立人格和股东有限责任,又全部是以股东和企业财产相互分离为前提。企业因其含有独立财产才含有独立人格;股东因其投资并放弃对企业投资具体直接支配权,才享受股东权并享受了负担有限责任待遇。相反,假
8、如股东和企业财产分离不存在了,股东负担有限责任和企业独立人格也即成为不可能。(四)突出对市场经济适应性。从一定意义而言,现代企业法律制度现代突出表现在对市场经济适应性上。这种适应性,尤其反应为法律规则适应性上,即法律规则密度能满足现代企业运行需要。二、中国企业法基础制度(一)企业法律制度在社会主义市场经济发展中功效和作用第一,有效平衡企业股东和企业债权人利益。在市场经济发展中,怎样既满足企业出资人利益,又满足企业债权人利益,这是企业法律制度设计必需注意问题。假如要企业出资人负担过重责任,则不能刺激出资人投资主动性,不能促进市场经济发展。一样,假如不能使企业债权人利益得到实现,债权人负担过大风险
9、,信用危机出现,市场经济也不可能健康发展。而企业法律制度经过对企业法人制度设计,首先如上所述,使出资人成为企业股东以后,仅享受股权,不再直接控制其投入企业财产,从而负担有限责任;其次,企业以其全部资产对企业债权人负责,使企业债权人利益得到保障。所以,它成为平衡出资人利益和企业债权人利益最好企业法律制度。第二,企业法律制度是很好调整股东和经营者利益,实施科学管理企业法律制度。通常稍为大一点企业,出资人(股东)通常全部不直接经营企业,而需交由经营者经营。这么,就不可避免地出现了怎样调整出资人和经营者利益关系问题。换言之,当出资人将企业交给经营者经营时,既要使企业经营有效率,实现出资人利益,又要实现
10、对经营者监督和控制,使经营者忠于所服务企业及其出资人。所以,企业需要有制衡关系组织和科学管理。而企业法律制度中组织机构制度、法人治理制度,能够使企业运行管理科学化,有利于调整出资人和经营者关系。第三,企业法律制度是国有企业走向现代企业法律制度。1979年以来,国有企业改革一直是城市经济体制改革中心步骤。不过,多年改革方法没有完全处理企业发展中深层次矛盾。具体地说,企业没有独立财产权利,不能真正独立地负担民事责任,企业不能成为在市场上竞争市场经营主体。所以,中共中央相关建立社会主义市场经济体制若干问题决定中提出,建立现代企业制度,着力进行企业制度创新。而企业法经过具体要求企业法人制度为国有企业改
11、建为名副其实企业法人提供了较充足规则。而且,使国有企业改建为企业以后含有法人财产权,进而独立负担经营中发生民事责任,成为真正市场经营主体。所以,企业法律制度是国有企业走向现代企业法律制度。(二)企业法律制度关键内容1、企业设置制度企业设置人(包含企业法上股东和股份提议人)设置企业目标是使企业成立。为此,企业法建立了企业设置制度。企业设置须含有企业法要求条件。依据中国企业法第19条和第73条要求,设置企业应含有人、物、行为和组织方面要件:(1)设置人应符正当定人数。设置有限责任企业,除国有独资企业外,应由2个以上50个以下股东共同出资设置;设置股份有限责任企业,应该有5人以上为提议人,其中须有半
12、数以上提议人在中国境内有住所。不过,国有企业改建为股份,采取募集方法设置,提议人能够少于5人。(2)设置企业必需符合物条件,包含两个方面:首先,企业注册资本应达成法定资本最低限额。依据有限责任企业经营内容不一样,其法定资本最低限额分别为人民币10万元、30万元和50万元。股份注册资本最低限额为人民币1000万元。其次,企业全部应有固定生产经营场所和必需生产经营条件。(3)设置人必需共同制订企业章程。章程是企业运行自治法,在企业事项审判和仲裁中,章程含有适用次序优先地位。所以,法律所要求共同制订企业章程,不仅要求设置人共同参与制订企业章程,还包含设置人应无一例外地同意企业章程条款。(4)设置企业
13、应符合企业组织条件,即要有企业名称,建立符合有限责任企业(或股份)要求组织机构。另外,股份股份发行、筹备事项应符正当律要求,包含符合企业法、证券法相关要求等。设置企业必需推行企业设置程序。依据企业法要求,设置企业应在企业登记机关即工商行政管理机关进行设置登记。工商行政管理机关对符合企业法要求条件,给予登记,发给企业营业执照。企业营业执照签发日期,即为企业成立日期。同时,也即为企业取得法人资格日期。仅含有企业设置条件,而不推行企业设置登记程序,企业不能成立,也不能取得法人资格。2、企业资本制度企业资本,是股东为达成企业目标所实施财产出资总额。企业资本制度是企业法确定资本筹措和运行关键制度。中国企
14、业资本制度特点是:第一,资本法定。企业设置时,其资本必需以章程加以确定,并应由股东认足、缴足(或募足)。企业法第22条、25条、26条、79条、82条、88条、91条等均表明了这一标准实质内容,其目标在于使企业成立时就有稳固财产基础。第二,强调企业必需有相当财产和其资本总额相维持。企业法中相关非货币出资不得高估作价要求,相关非货币出资实际价额显著低于企业章程所定价额时股东责任要求,相关股票发行价格不得低于票面金额要求,均表现了这一精神。第三,强调企业资本不得任意变更。企业增加或降低注册资本,需由企业股东会(或股东大会)作出决议,并由代表三分之二以上表决权股东经过,并需进行对应变更登记。3、企业
15、组织和企业治理制度企业实施权责分明、管理科学、激励和约束相结合内部管理体制。企业法依据全部权和经营权分离精神和企业法人治理要求,要求企业设置下列机构:(1)股东会(或股东大会)作为企业权力机构,决定企业战略性重大问题,选举和更换董事,选举和更换由股东代表出任监事,决定企业组织变更、解散、清算,修改企业章程等。股东会反应全部者要求,有监督董事会和监事会权力。(2) 董事会(不设董事会企业为实施董事)作为企业业务实施和经营决议机构,负责召集股东会,并向股东会汇报工作;实施股东大会决议,负责企业日常经营决议;聘用或解聘企业经理(总经理),制订企业基础管理制度。董事会必需对股东会负责,接收股东会监督。
16、董事长由董事会选举产生,但不能将董事长看作是董事会董事长,而应将董事长看作是企业董事长。董事长主持股东会,召集并主持董事会;董事长为企业法定代表人,在诉讼事务和非诉讼事务上对外均代表企业。(3)经理(总经理)为法定必设机构,这是中国企业法特色之一。企业经理是由董事会聘用、对企业日常经营管理负有总责高级管理人员,对董事会负责。它是企业代理人,不是企业法定代表人。(4)监事会(不设监事会企业为监事)为企业法定监督机构。负责检验企业财务,并对董事、经理行为正当性及是否损害企业利益进行监督。国有企业改建为企业,其关键是使企业真正成为企业法人,并采取企业法要求组织体制,完全采取企业法人治理机制。只要真正
17、这么做了,而不是徒具形式,就能够收到改革效果。4、企业终止制度企业因破产或解散而造成终止,丧失其企业法人资格。企业终止关键有两种情形:一是企业破产。依据企业法要求,不能清偿到期债务是企业破产原因(或破产界限)。这里不能是指连续不能。不能清偿到期债务和资不抵债不一样。如企业出现资不抵债,但仍能经过多种路径调动资金,清偿到期债务,则不组成破产原因。相反,如不能调动资金,则造成不能清偿到期债务,即组成企业破产原因。二是企业解散。中国企业法要求,企业有下列情形之一,能够解散:(1)企业章程要求营业期限届满或企业章程要求其它解散事由出现时;(2)股东会决议解散;(3)因企业合并或分立需要解散。企业违反法
18、律、行政法规被依法责令关闭,应该解散。上述解散情形出现时,除企业合并、分立免于清算外,企业均必需进行清算,清理债权债务。清算完结,完成企业注销登记,企业法人资格才告消亡。在行政执法实践中,常有吊销企业法人营业执照情形。企业被吊销营业执照,是否意味着企业法人资格消亡呢?否。企业被吊销企业法人营业执照,只是意味着企业被依法撤销。此时,企业不能再进行经营活动,但需要在清算后才能注销。不然,企业不进行清算就终止,将意味着对企业债权人侵害。三、现代企业法发展中值得注意问题20世纪是企业法现代化世纪。现代企业法适应该代市场经济发展要求,有了很大发展。(一)折衷授权资本制普及法定资本制在国外企业法中曾居主导
19、地位。所谓法定资本制,即前述中国企业资本制度中做法。这种制度优点是,有利于健全企业财务结构,稳定企业资本,有利于保护债权人利益。缺点是,因为企业成立之初就将大批资金集中到企业,而企业经营是逐步开展起来,易于造成企业资金闲置,造成不应有低效率,不适应市场经济发展要求。1937年,德国股份法首先借鉴英美法系授权资本制经验,改变多年奉行法定资本制,继而在第二次世界大战后为多数大陆法系国家所仿效。现在,授权资本制或折衷授权资本制已普及于大陆法系各国,即企业设置时由企业章程要求两个资本额,即企业资本总额和第一次发行股份数额。企业设置时,股东仅需认购章程要求第一次发行股份。其它股份,在企业设置以后,由股东
20、会授权董事会在要求时间内募足。这种制度使企业较易设置,降低了企业设置成本,也避免了企业过早筹措过多资金造成企业资金闲置问题,符合促进市场经济发展效率标准。(二)重视对法人股份进行规范企业出现早期,绝大多数企业股份是由自然人个人持有。从19世纪末美国开始,企业股份法人持有现象逐步发展起来。现在,企业股份持有法人化现象已相当普遍地存在于各国。所谓股份持有法人化,是指企业股份向法人集中。这里法人不仅包含企业,也包含多种多样基金组织。因为股份持有向法人集中,自然人持股占主导地位时期所没有问题不可避免地出现了,譬如经济力量过分集中、侵害小股东利益、企业法人人格混同、欺诈债权人等。所以,各国企业法很重视对
21、企业或其它法人持有她企业股份进行规范。其关键规则有:1、要求持股法人通知义务,即要求持有她企业一定百分比股份企业推行通知被持股企业义务,以预防一企业对她企业任意支配。2、严禁相互持股,或严禁子企业认购母企业股份。3、要求在一定时限内持有一定百分比股份股东享受少数股东权,限制大股东权利,预防大股东侵害小股东权利。(三)完善企业法人治理机制各国企业法全部要求了企业应建立机构。但伴随时间推移,大家越来越认识到,仅有企业组织机构不足以组成良好监督,还必需建立健全企业治理机制。20世纪70年代,围绕企业全部权和企业经营权分离公开性大型股份企业运行机构运行情况提出了企业法人治理机制,即建立企业经营中指挥和
22、监督体系。1992年5月,美国法律协会经过十年认真研究,发表了题为企业治理原理:分析和提议汇报。该汇报一个重心是强化监督机制,引进含有独立性外部董事(超出董事会组员二分之一),在董事会内组成监督委员会,作为董事会下位机关。同时,任命委员会等专门委员会组成也需有过半数外部董事参与。1991年5月,英国一系列企业倒闭事件促进该国财务汇报委员会、伦敦证券交易所成立了一个由12人组成世界上第一个企业治理委员会,于1992年12月发表了题为企业治理财务方面汇报。该汇报重视企业财务控制和对应风险管理,强调董事控制和汇报职能和审计人员角色。该汇报认为,一个有效内部控制系统,是企业高效率管理一个基础部分。基于
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