谈世贸组织中的竞争法律制度样本.doc

省人民政府水行政主管部门建立水土
保持监测网络，对全省水土流失动态进行监测、预报，
省人民政府定时将监测、预报情况给予公告。县级以上人民政府水行政主管部门及其所属水土保持监督管理机构，应该建立执法
谈世贸组织中竞争法律制度
谈世贸组织法中竞争法律制度
作者
毛德龙
一、世界贸易组织概说
（一）世界贸易组织建立
1994年4月15日124个乌拉圭回合参与方政府和欧洲共同体代表于摩洛哥马拉喀什（Marraksh）最终签署了乌拉圭回合多边贸易谈判最终文本。这个回合谈判为国际贸易制订了愈加明确法律框架，设置了更为有效贸易争端处理机制，深入全方面降低关税，制订了相关服务贸易、和贸易相关投资方法、和贸易相关知识产权多边规则，加强了农产品、纺织品和服装多边规则，建立了世界贸易组织。作为世界贸易组织前身关贸总协定（GATT1947）成立于二战以后。1947年4月在美国倡议下，23个国家在双边谈判基础上签署了100多项双边减让关税协议，以处理当初进出口中关税过多而严重干扰国际贸易迫切问题。1947年10月30日，上述23个国家中8个国家签署了《关税和贸易总协定临时适用议定书》，并宣告从1948年1月1日起临时生效。待国际贸易组织成立后，以国际贸易组织宪章中相关内容替换。因为国际贸易组织宪章未能生效，上述议定书（简称关贸总协定）一直处于适用状态，并在以后国际经济交往中发挥了关键作用。然而，建立世界贸易组织一直全部是世界各国努力方向，直到关税和贸易总协定乌拉圭回合谈判，建立世界贸易组织再次成为各国关心议题之一。关税和贸易总协定第八轮多边贸易谈判于1986年9月在乌拉圭埃勘探特角城拉开帷幕（也称乌拉圭回合）。该轮回合前后有125不国家或地域参与，是关税和贸易总协定生效以来议题最多、范围最广、规模最大回合，历经8年多时间。基于此，在乌拉圭回合结束前，各参与方就再次建立世界贸易组织总体达成了协议草案。1994年4月15日，参与谈判代表完成了对乌拉圭回合最终文本和《建立世界贸易组织协议》签署，世界贸易组织以后替换了1947年关税和贸易总协定相比，经过乌拉圭回合谈判后建立世界贸易组织含有以下特点：
首先，依据《相关建立世界贸易组织协定》（以下简称《世贸组织协定》）而成立世界贸易组织（以下简称世贸组织或WTO）是一个常设性负责全方面落实《世贸组织协定》行政机构，它职能除了关税和贸易总协定（以下简称关贸总协定）所含有监督协定实施以外，还负责审核各组员方政策，处理贸易争端。
其次，世贸组织一揽子协议不仅包含关贸总协定调整货物贸易规则，并把过去游离于关贸总协定之外农产品、纺织品贸易何题．也纳人了调整范围。世贾组织不仅扩大了货物贸易调整范围，而且将调整领域扩大到服务贸易、技术贸易和和贸易相关投资方法。
再次，原先关贸总协定是依据1947年10月30日《相关关税和贸易总协定临时适用议定书》而生效。根据这个协定书，参与国同意临时适用《关税和贸易总协定》第一部分和第三部分；在不违反各参与国现行立法最大程度内临时适用该协定第二部分。而《世贸组织协定》要求，世贸组织应为其组员之间和该协定有联络贸易关系和在该协定各附录中有联络法律文件，提供普遍适用框架，不再是 “在不违反各参与国现行立法最大程度内临时适用”。《世贸组织协定》还改变了各缔约国能够有选择地参与历次多边贸易谈判所形成协议做法，把包含在该协定附录1、2、3中协议和和其有联络法律文件，全部要求为该协定组成部分，对全部组员全部含有拘束力。只有附录4中四个协议，组员方才能够选择参与。世贸组织深入强化并澄清了关贸总协定中不很明确、易被误解规则，同时，把这些规则普遍适适用于全部世贸组织组员，不管是发达国家，还是发展中国家。
（二）世界贸易组织组织机构
关键有部长级会议、常务理事会、货物贸易理事会、服务贸易理事会、和贸易相关知识产权理事会、贸易和发展委员会、国际收支限制委员会、预算和财务及管理委员会等，若干单项贸易下工作组、秘书处等。部长级会议由全部参与方代表组成，它有权对各多边贸易协议事项作出决定。部长级会议每两年召开一次。常务理事会由所参与方代表组成，在合适时召开会议，负责在部长级会议休会期间实施部长级会议各项职能和《建立世界贸易组织协议》授予职能，如争端处理职能、贸易政策评审职能。货物贸易理事会、服务贸易理事会、和贸易相关知识产权理事会在常务理事会指导下进行工作，分别负责各相关协议实施监督工作。上述理事会组员从全部参与方代表中产生。贸易和发展委员会、国际收支限制委员会、预算和财务及管理委员会在部长级会议下设置，从全部参与方代表中产牛，分别负责世界贸易组织法律文件中所给予职责。若干单项贸易下工作组负责各单项贸易协议给予职责，并向常务理事会汇报工作。秘书处由总干事领导，总干事由部长级会议任命。总干事和秘书处依据部长级会议要求推行职责。
二、世界贸易组织法中竞争法体系
在关贸总协定和世界贸易组织并存1年后，世界贸易组织于1996年1月1日正式替换关贸总协定，负担了关贸总协定一切权利义务及法律体系，故世界贸易组织法律体系除了原关贸总协定法律体系外，还包含：1994年4月5日签署《马拉喀什宣言》、《建立世界贸易组织协议》、《乌拉圭回合多边贸易谈判结果最终文本》、《部长会议决议和宣言》、部长会议经过决定和相关金融服务承诺谅解书协议。其中，乌拉圭回合多边贸易谈判结果最终文本包含：附录4《相关多边货物贸易协定》、（相关1994年关税和贸易总协定）、（相关农产品协议）、《相关卫生和植物检疫方法申请协议》、《相关纺织品和服装协议》、（相关贸易技术壁垒协议》、《相关和贸易相关投资方法协议》、（相关1994年关税和贸易总协定第6条实施协议》、《1994年关税和贸易总协定第7条实施协议》、《相关装运前检验协议》、（相关原产地规则协议》、《相关进口许可证程序协议》、《相关补助和反补助方法协议》、《相关保护方法协议》；附录1B《相关服务贸易总协定及其各附录》；附录1C《相关和贸易相关知识产权协议》；附录2《相关对争端处理管理规则和程序谅解》；附录3《相关贸易政策评审机构》；附件4《相关若干单项贸易协议）即（民用航空器贸易协议）、（政府采购协议》、《国际牛乳协议》、《相关牛肉协议》等。
世界贸易组织竞争法规则体系关键有倾销和反倾销、补助和反补助、国营贸易及其限制、政府采购制度、和保护知识产权反不正当竞争等制度。另外在《相关纺织品和服装协议》、《相关和贸易相关投资方法协议》、《服务贸易总协定》中全部有所包含。
三、《和贸易相关知识产权协议》中竞争法律制度
《知识产权协议》（TRIPS）全称为《和贸易（包含假冒商品贸易在内）相关知识产权协议》，是世贸组织替换关贸总协定之前，由关贸总协定组员在1993年乌拉圭回合谈判结束前所达成协议。该协议保护范围相当广，关键包含：（1)版权和邻接权，；（2)商标权；（3)地理标志；(4)工业品外观设计:(5)专利权；（6）集成电路布图设计；（7)未披露过信息。协议通常条款要求各组员国遵守《巴黎条约》、《保护文学艺术作品伯尔尼条约》、《集成电路知识产权条约》、《保护演出者、录音制品作者和广播组织国际条约》等4个知识产权保护国际条约。《知识产权协议》对知识产权领域内反不正当竞争要求关键有：
（一）对商标保护
依据《知识产权协议》第巧条之要求，任何能够将一企业商品或服务和其它企业商品或服务区分标识或标识组合，均应能组成商标。这类标识，均应能够作为商标取得注册。该协议第16条要求，注册商标全部些人应享受专有权预防任何第三方未经许可而在贸易活动中使用和注册商标相同或近似标识去标示相同或类似商品或服务，以造成混淆可能。假如确将相同标识用于相同商品或服务，即应推定已经有混淆之虞。但上述权利不得损害任何已经有在先
（二）对地理标志保护
地理标志是指标明一商品起源于一组员领土，或该领土一个区域，或一个地方标志，而该商品一个特定质嘎、声誉或其它特征本质上能够归于这一地理起源。协议要求各组员应为利益各方提供法律保护以预防下列行为：(1)在商品标示或说明中，指明或暗示该商品原产于一个非实际原产地地域，从而造成公众对该商品原产地产生误解任何形式使用。（2)《巴黎条约》（1967年）第10条之二含义内组成不正当竞争行为任何使用行为。
（三）对未公开信息保护
《知识产权协议》第39条要求，在确保根据《巴黎条约》1967年文本第10条之二要求为反不正当竞争提供有效保护过程中，组员方应依据本条第2款，保护未披露过信息（即未公开信息）；应依据本条第3款，保护向政府或政府代理机构提交数据。该协议对何为“公开信息”作了条件要求。
（四）许可协议中对反竞争行为控制
协议要求，缔约方可在她们立法实践中具体要求组成滥用知识产权或对在相关市场竞争有负效应许可协议，并采取对应方法来预防或控制这类做法。
为此，协议列举了3种应予严禁限制性贸易行为：
(1)独占性回授条件，即在技术转让协议中，许可方要求被许可方在使用相关技术基础上，假如开发出新技术发明并取得悉识产权，必需经过独占许可形式，只许可原许可方使用。
(2)严禁被许可方对知识产权有效性提出争议。
（3）强迫性“一揽子许可”，即许可人在向被许可人提供后者所需要技术时，强行搭卖后者并不需要技术或物品，和附加和这类似其它不合理条件。
（五）具体保护方法
协议要求缔约方应采取民事、行政和刑事方面方法和边境方法和临时方法来具体实施它们对知识产权所提供保护，以预防发生侵犯知识产权行为。缔约国司法、行政当局有权命令侵权方停止侵权行为，尤其是应严禁那些对知识产权组成侵权行为进口商品进人商业渠道。对于因有意或过失造成对知识产权侵权行为，司法、行政当局有权责令侵权人向权利全部些人就其所受损害作足够赔偿。司法、行政当局还有权对侵权商品在商业渠道以外加以处理或销毁。当任何方法延迟将会给权利人带来不可填补损害时，或证据有被毁灭危险时，司法、行政当局有权采取合适临时方法；采取临时方法时，应立即通知相关各方，假如临时方法采取20天或1个月以后，仍未提起诉讼时，则可应被诉人要求撤销该临时方法；假如临时方法被撤销，或因为申请人任何作为或不作为而失效，或以后发觉不存在侵权或侵权威胁，应被诉人请求，司法、行政当局有权责令申请人对被告损失作合适赔偿。协议要求，缔约方应制订程序，依据该程序，权利全部些人如有有效证据表明仿冒商标冒牌货或盗印其版权商品有可能进口，能够书面向主管行政或司法当局提出要求，由海关当局中止这类商品放行，以免其进人流通领域。对此申请，主管当局有权要求申请人提供一笔确保金或类似担保，以保护被告利益相关当局，并预防滥用权利。协议还要求，缔约方对于含有商业规模有意仿冒商标和版权盗印及侵权案件，应适用刑事程序和刑罚。
四、倾销和反倾销制度
《关贸总协定》第6条是相关“倾销和反倾销”要求，因为该条款是一个总标准，在内容上存在着很多漏洞，也没有明确程序规则。为此，总协定又于1967年创制了一个作为总协定隶属文件（反倾销守则），对第6条进行了具体化。1979年在东京回合多边贸易谈判中，该守则又被深入修订和补充。现在，作为乌拉圭回合多边贸易谈判结果最终文本之一《相关1994年关税和贸易总协定第6条实施协议》（即《反倾销协议》）是最关键国际反倾销法规，《反倾销协议》共18条及2个附件，由3个部分组成。第一部分关键包含总则、倾销确实定、损害确实定、中国产业定义、反倾销调查提议、后续调查、证据、临时方法、价格承诺、反倾销税征收、追溯力、反倾销和价格承诺期限和复议、公告和裁决解释、司法审议、代表第三国反倾销诉讼、发展中国家组员等16条；第二部分关键包含反倾销方法委员会、协商争端处理等内容；第三部分是最终条款。《反倾销协议》关键内容以下：
（一） 倾销概念
倾销是指一国产品以低于正常价值措施挤人另一国贸易内、对该另一国领土内已建立某项产业造成损害或产生重大威胁，或对该国中国工业新建产生严重阻碍行为。由上述概念可知，组成倾销必需有两个要件：其一，存在低价销售行为；其二，该行为对进口国相关产业造成损害或产生重大威胁，或对该国新建工业产生严重阻碍。
（二）低价销售确实定
一国产品以低于它正常价值挤人进口国贸易内，是指从一国向另一国出口产品价格低于相同产品在出口国用于中国消费时在正常情况下可比价格；假如没有这种价格，则以相同产品在正常贸易情况下向第三国出口最高可比价格或产品在原产国生产成本加合理推销费用利润为依据。但在实践中，对每一具体事例销售条件差异、赋税差异和影响可比性其它差异必需给予合适考虑。
（三）损害确实定
损害是指对某一中国产业重大损害或重大损害威胁，或对某一产业建立造成严重阻碍。损害确实定从以下两方面进行：其一，倾销进口产品数量和倾销进口产品结果对中国市场相同产品价格造成影响；其二，进口产品对中国相同产品生产商造成后续冲击程度。确定损害必需对“中国产业”作出正确界定。中国产业是指中国相同产品全部生产商、或其中部分生产商，其累计总产量组成全部中国产品产量大部分。部分生产商也包含某一竞争市场或地域生产商，假如倾销产品正在对该市场内全部或大部分生产商造成损害，即使是全部中国产业关键部分没有受到损害，也可确定存在损害。
（四）要求了价格承诺制度
即当出口商主动承诺修改其价格或停止以倾销价格向该地域出口，使当局对倾销有害结果影响消除感到满意时，诉讼程序可临时中止，而不采取临时方法或征收反倾销税。
（五）要求了反规避方法
规避反倾销行为是指出口商在其产品被定为倾销并征收反倾销税情况下，将该产品零部件出口到征收反倾销税出口国，再组装出售行为。对规避反倾销行为，该协议第11条要求了反规避方法，即组装产品成本中有70%为已被征收反倾销税产品零部件且组装产品在对进口国同类产品造成损害时，要征收反倾销税。
（六）反倾销调查程序
反倾销调查程序关键包含程序提议、调查、初裁、终裁、复审、司法审议等6个阶段。其中，提议程序关键要求提议者资格和书面申请内容。提议者应该是能代表进口国某产业大部分或全部生产者，或产量占进口国产量大部分生产者代表或生产者协会等。申请内容关键包含倾销、损害和二者之间存在因果关系事实及证据。调查程序由进口国主管当局在接到调查申请后认为能够且必需进行调查时，才能够展开。在调查时关键应就该产品在进口国是否有绝对数量大量增加、倾销产品对进口国中国市场价格影响、倾销货物对中国生产部门在产量、销售额、市场拥有量、利润、生产率、投资利润率等方面抑制程度、倾销货物对现金流通量、库存、‘就业、薪水、增加率等方面实际潜在影响等总体进行调查。调查要基于直接证据而非因为其它原因所造成。在调查过程中或结束后，对反倾销案件需要进行裁决。裁决分初裁和终裁。初裁关键发生于调查程序尚在进行之时，终裁则是主管当局对倾销和损害作出最终裁决。假如是肯定性裁决，则同时要确定反倾销税税率。复审程序是指裁定征收反倾销税后一段合理期限内，应任何利害关系人要求，对倾销进行复审，以降低或提升征收反倾销税；或在征税5年期满时，应申诉方要求进行复审，以决定是否继续征收反倾销税。利害关系人对主管当局裁决和复审决议不服，还可向该国法院起诉。
五、补助和反补助制度
关贸总协定及世界贸易组织对补助作了一系列限制和严禁性要求。这些要求关键表现在总协定第6条、第16条和第23条之中。另外，“乌拉圭回合”《补助和反补助协议》，对补助定义及反补助方法作了更为明确要求。
（一）补助定义
补助是指由出口国政府或和政府有亲密关系机构对生产厂商生产经营某种商品时所给一个财务支持，并由此对进口国中国已建立相关产业造成实质阻碍或产生实质损害威胁，或对中国建立相关产业造成实质性阻碍行为。补助行为能够直接降低出口产品价格，其结果是经过政府超经济行为，增强了本国企业在国际市场上竞争力，破坏了国际上经营同种商品企业之间公平竞争。补助方法关键包含政府直接转让资金行为，政府提供商品或服务或政府购置产品，或对本应征收税收给予豁免或不予征收等。
（二）补助界定及范围
相关补助界定及范围，关键包含两方面问题。首先，对中国生产厂家补助和出口补助要区分对待。对于前者，协定标准上不加限制；而对后者则严加限制。对于这两类补助，补助国全部必需将其范围、性质、贸易影响及补助必需性，书面通知缔约国全体。假如此项补助被判定对另一缔约国收益造成了损害或产生严重威胁，那么，给补助缔约国应在接到要求后，和相关缔约国或缔约国全体，讨论限制此项补助可能性。其次，界定初级产品补助。协定许可缔约国对初级产品进行出口补助，但要努力争取避免这种补助。对初级产品出口补助时，不要使它自己在这一产品世界出口贸易中占有不合理份额，并适用前一代表性时期缔约国在这种产品贸易中所占份额，和已经影响或可能影响这种产品特殊原因。
（三）反补助方法
相关反补助，协定要求：假如一缔约国所进口是有出口补助产品，而这种补助使该国产业受到实质性伤害，或有伤害之虞，或严重阻碍了某新建产业建立和发展，则该国有权对已补助进口产品征收反补助税；反补助税课税金额不得超出该种产品在原产国或输出国所得全部补助（包含生产、制造或输出时直接和间接补助，和在运输时所得到特殊补助）估量数；不能对一国同一个产品同时征收反倾销税和反补助税。另外，“乌拉圭回合”《补助和反补助协议》要求，反补助税仅以在依据该协议和《相关农产品协议》提议和进行调查基础上征收。