论劳动合同中的违约金制度样本.doc
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1、内容提要一直以来,在中国劳动协议实践中, 违约金设定和支付是一个争议较大问题, 关键因为中国劳动法没有对这一问题作出明确要求。 而用人单位往往利用这一法律漏洞,设定高额违约金以限制劳动者择业自由,从而引发了很多不友好劳动争议案件。从提出到实施历时三年之久劳动协议法,相关其立法宗旨等问题从草案(一审)到四次审议中一直饱受争议,直至今年一月才正式实施。新法以保护劳动者正当权益、促进友好稳定劳动关系为宗旨, 明确要求了劳动协议只有在因专题培训约定服务期和因商业机密约定竞业限制这两种情况下能够约定违约金,在预防用人单位滥用违约金条款、保护劳动者自主择业权等方面起到关键作用。但新法在部分细节问题上还未明
2、确,又无可借鉴判例,造成在具体个案中适用存在部分争议,往往依靠于法官自由裁量,亟待相关司法解释和地方性法规进行完善。关键词:违约 服务期 竞业限制 倾斜保护Abstract: Since theres no provision about the stipulation and payment of the default penalty in our countrys Labor law , it always causes dispute in the implementation of labor contracts. The employer often makes use of th
3、is legislation leak to stipulate high quota penalty ,which can limit the employees freedom to choose job .This phenomena is one important reason for the huge sum of labor dispute cases.It lasted three years from the statement of Labor Contract Law to its validity because of the controversy about its
4、 legislative objective and other dispute which existed from the first trial to last trial of this law . Ultimately , Labor Contract Law officially implements from January of this year .Its aim is to protect the employees legitimate rights and interests and to safeguard the harmonious labor relations
5、 .This law set that the default penalty can be stipulated in the labor contract because of the special training which stipulates a service term and the competition restriction for the commercial secret. Therefor , it plays an influential role to prevent the employers to abuse the penalty provision a
6、nd to protect the employees freedom to choose professions.But because the new laws provisions are not very clear on some details and theres no legal precedent to refer, there are still a lot of disputes in concrete cases . It always relies on the Discretion of the Judge to subside these disputes and
7、 urgently awaits the related judicial interpretation and the local laws to complete itself .Keyword: Breach of Contract service term competition restriction orientated protection目录论劳动协议中违约金制度违约金作为救助违约一个制度方法,为通常民事协议立法所普遍确定。但在1月1日中国劳动协议法(以下简称劳动协议法)出台之前,中国劳动协议违约金问题一直处于一个法律上空白状态,相关劳动立法并未明文包含,而实务中违约金几乎是劳
8、动协议中一项必备条款。所以,对违约金约定效力和可实施性,各地方司法裁判无法形成统一、明确标准,极易造成司法裁判混乱。在这种趋势之下,相关违约金条款要求应然诞生:劳动协议法第二十五条明确要求了只有在因专题培训约定服务期和因商业机密约定竞业限制这两种情况下能够约定违约金。因为新法刚颁布很快,具体案例中部分问题还未凸显出来,再加上具体法律适用问题上仍存在一定争议,所以本文着重从劳动协议违约金存在法理基础,立法应然性和立法过程中出现部分争议进行简单探讨。一、劳动协议法违约金条款出台背景中国劳动协议制度始于20世纪八十年代中期,1986年国务院公布国营企业实施劳动协议制度暂行要求第一次以劳动法规形式对中
9、国实施劳动协议制度这一做法加以肯定。但该暂行要求适用范围仅限于国有企业新招职员。伴随经济体制改革深化,1995年实施中国劳动法第一次以法律形式确立了中国劳动协议制度,适用了社会主义市场经济体制要求,促进了生产力发展。然而伴随城市化、全球化和经济结构调整进程加紧,和市场主体多元化、用工形式多样化、劳动关系复杂化,劳动关系这一领域出现了很多不友好、不稳定问题:农民工问题、用人单位拖欠巨额保险费、劳动争议案件连年递增等等。制订于十多年前劳动法已经严重滞后于现实需要,部分条款如劳动协议试用期、协议期限和违约责任等要求已经出现了严重漏洞。违约金这一在劳动协议实践中普遍适用负担违约责任方法,在劳动法中却找
10、不到相关要求,只在原劳动部相关企业职员流动若干问题通知第3条中要求了用人单位和劳动者能够在劳动协议中约定违约金。但仍未对违约金性质、数额和适用范围做明确要求,以至现实中出现劳动协议双方当事人随意约定违约金情况。因为缺乏统一明确法律要求,各地方对应出台了包含违约金劳动协议条例及要求,但见解各不一致。山东、辽宁等地认为双方当事人可任意适用违约金,只要不违法、不存在显示公平情况,违约金能够适用在劳动者提前解除劳动协议情况;上海、江苏等地则对违约金限定于两种情况,即违反服务期约定和违反保守商业秘密约定。而约定服务期,又只限于对由用人单位出资招用、培训或提供其它特殊待遇劳动者。就是说,假如用人单位要求通
11、常职员提前离职也必需支付违约金,这种约定是无效。1刘瑛:中国制订不容忽略若干问题,法学杂志第3期43页。 劳动协议法实施后,具体劳动争议裁判则应以劳动协议法为准,各地方仍实施劳动协议条例若存在和劳动协议法相抵触地方则应适用新法。总体来说,尽管受到地方法规一定程度限制,用人单位在劳动协议违约金设定上享受较大主动权和自由,而实际上高额违约金也确确实实普遍存在于劳动协议中。而作为弱势一方劳动者往往迫于就业、竞争压力等方面原因只能无奈接收,择业自由受到严重限制。所以,制订含有统一标准劳动协议法,对违约金适用范围、数额等方面给明确要求,是降低劳动争议、促进劳动力自由流通和建立友好劳动关系所必需。二、对可
12、约定违约金两种情况具体分析针对实践中违约金条款不规范、不合理等问题,劳动协议法二十二条至二十五条明确要求了劳动协议中可约定违约金条款两种情形和其适用范围、数额和相关限制等。(一)、在培训服务期约定中约定违约金。劳动协议法第二十二条要求“用人单位为劳动者提供专题培训费用,对其进行专业技术培训,能够和该劳动者签订协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定,应该根据约定向用人单位支付违约金。违约金数额不得超出用人单位提供培训费用。用人单位要求劳动者支付违约金不得超出服务期还未推行部分所应分摊培训费用。”针对现实劳动协议中泛滥违约金条款,新法限制性要求了在用人单位为劳动者提供专题技术培训为前提服务期中才可
13、约定违约金,大大缩小了可约定违约金情形范围。然而,相关此条学术界和司法裁判中仍存在部分争议,如专业技术培训具体包含哪些培训,有何限制条件,服务期长短有没有限制,劳动者违反服务期约定归责标准等等,其实这些问题在劳动协议法整个立法过程从草案到四次审议后经过一直全部是争议焦点。1、相关约定服务期前提专题培训首先,有必需对服务期存在理论基础加以明确:因为劳动法协议法第37 条给予了劳动者预告辞职权,且对劳动者解除劳动协议几乎没有任何限制,假如用人单位和劳动者不对其最低服务期进行约定,双方劳动关系对用人单位而言几乎没有任何保障,尤其是那些用人单位出资培训关键劳动者,假如恣意辞职,用人单位基于培训投资所期
14、待正当利益完全得不到法律保护。所以,约定服务期成为广泛制约关键劳动者肆意跳槽,平衡双方利益一个手段。最终,基于上述理论,立法者们仅将各类企业培训中含有些人力资本投资性质专题技术培训列为可约定服务期情形。1 通常来说,企业培训有三种:一是上岗前培训,这种培训是企业正常生产活动所必需;二是在工作中对大多数职员普遍进行以提升职业技能培训;三是为一专门目标为培养少数专门管理人才、技术人才进行花费较高培训,根据要求只有在此种情形下企业才能够和职员约定服务期。1其次,此处服务期法律性质和通常劳动协议期限是存在显著区分:劳动协议期限是双向约定劳动关系存续期限, 但在此期限内双方皆可提前解除劳动协议, 若劳动
15、者根据法定条件和程序提前解除劳动协议则不需要负担任何责任; 服务期是指劳动者和用人单位约定、劳动者因享受用人单位给专题技术培训而应为用人单位工作期限,劳动者在此期限内解除劳动协议, 则需负担违约责任。【2】张军:劳动协议法违约金制度实际应用,中国劳动,第6期第80页。2】劳动者在服务期约定中显著承受较多义务、受到较多限制。今年5月12日公布中国劳动协议法实施条例(草案) 第二十条“劳动协议期满而服务期还未到期,劳动协议续延至服务期满。双方另有约定,从其约定”,要求了二者不一致情况下劳动协议期限应“服从于”服务期,表现了服务期特殊性。再次,劳动协议法对约定服务期前提条件专题培训无任何限制,这就意
16、味着企业只要提供了这一条件就能够约定服务期,乍看起来这一要求很不利于劳动者,限制了其择业自由。而实际上,最初劳动协议法(草案)(以下简称草案)第十五条要求:用人单位为劳动者提供培训费用,使劳动者接收六个月以上脱产专业技术培训,能够和劳动者约定服务期.。其中关键词是脱产、六个月、专题。然而针对中国现有国情,很多企业本就因顾忌职员跳槽而对职员培训犹豫不决,“六个月”高门槛将使得企业更少地将资金投入到职员培训当中,不利于提升劳动者素质和企业竞争力。再有,实践中部分不脱产培训如MBA培训等,这类费用也高达数十万甚至上百万人民币,根据草案要求全部无法约定服务期和违约金,从而使企业投入巨额培训费用可能付之
17、东流。鉴于此,草案一审稿将六个月底限改为30天,二审稿则深入降低门槛将其修改为:“用人单位在国家要求提取职员培训费用以外提供专题培训费用,对劳动者进行专题技术培训,能够和该劳动者签订协议,约定服务期。”考虑到“国家要求提取职员培训费用较”和“专题培训费用”难界定清楚,四审稿最终确定为只需提供专题培训费用即可约定服务期。【1】 全国人民代表大会法律委员会相关中国(草案)审议结果汇报(一至四审),全国人民代表大会常务委员会公报第5期第426页。1】劳动协议法实施条例(草案)第十九条 “用人单位一次性或12个月内累计为1名劳动者支出超出本单位上年度平均工资30%费用进行培训,视为提供了劳动协议法第二
18、十二条第一款要求专题培训费用。劳动协议法第二十二条第二款要求培训费用包含有支付凭证培训费用、培训期间差旅费和因培训产生其它直接费用”则深入将专题培训费用外延给予明确化,使其含有实际操作性。从这一系列立法波折中我们能够看出立法者智慧:劳资双方关系既是对立也是统一,过分地倾斜保护劳动者可能会造成“物极必反”结果,去除对“专题培训”限制才是从根本上保护了劳动者。2、相关约定服务期期限问题如前所述,劳动关系中服务期是指当事人双方约定、对劳动者有特殊约束力、劳动者因取得特殊劳动条件而应该和用人单位维持劳动关系期限。和服务期相对应专题培训,实际上是用人单位对特定劳动者作出人力资本投资,所以用人单位对这种人
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