虚假广告治理的法律探析-法学学士毕业论文.doc
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1、论文编号: 华南师范大学增城学院本科毕业论文 题 目:虚假广告治理的法律探析姓 名:许梦仪 学 号:200805044162 系 别:法律系 专业班级:行政2班 指导教师:刘蕾 2012年 04 月 20 日目 录中文摘要IABSTRACTII一、完善虚假广告法律治理的必要性1(一)有利于维护消费者的合法权益1(二)有利于促进经营者公平竞争1(三)有利于实现广告行业的健康发展1二、我国虚假广告治理存在的缺陷2(一)现有法律对虚假广告的界定模糊且规定过于分散2(二)监管部门对虚假广告缺乏有效管理3(三)缺乏有效的广告行业自律机制3(四)虚假广告违法成本低且对相关主体处罚不透明4(五)虚假广告治理
2、的社会监督机制缺位4三、国外虚假广告治理的解析及对我国的启示5(一)国外虚假广告治理的解析5(二)国外虚假广告治理对我国的启示6四、我国虚假广告法律治理的完善措施7(一)完善立法体系并且明确虚假广告的认定标准7(二)加强虚假广告的执法力度8(三)建立健全广告行业自律机制9(四)实行违法公示以加大虚假广告的违法成本9(五)引入虚假广告治理的社会监督机制10参考文献12致 谢13中文摘要当前虚假广告在我国已成泛滥之势,其不仅损害消费者的合法权益,破坏经营者之间的正当竞争,而且扰乱了广告行业的正常运行。如何有效治理虚假广告也已成为一个重要的现实难题。本文首先阐述了完善虚假广告法律治理的必要性,接下来
3、指出目前我国虚假广告治理存在的缺陷,通过借鉴国外先进的经验,提出我国虚假广告法律治理的完善措施,以期能够维护公平的广告市场秩序,建立起信用经济环境,保护消费者的合法权益,促使广告行业的可持续发展,真正实现构建和谐社会的宏伟目标。关键词:虚假广告;消费者;治理ABSTRACTThe current false advertising in our country has become a flood trends, they not only damage the legitimate rights and interests of consumers but also damage the l
4、egitimate competition between operators, and disturbed the normal operation of the advertising industry. How to control the false advertising effectively has also become an important realistic problem. This paper firstly expounds the improving false advertising law of the necessity of governance, an
5、d secondly points out that in our country there are still some defects of governance in dealing the question of false advertising. We hope we can learn from foreign advanced experience, our government can put forward some practical measures to perfect the false advertising law and to keep the advert
6、ising market order, establish credit economy environment, protect consumers legal rights and interests. Whats more important is to sustain the development of the advertising industry, try to truly achieve the grand goal of the construction of harmonious society.Keyword: false advertising;consumers;g
7、overn虚假广告治理的法律探析在现今商品消费市场中,广告发挥着极其重要的经济作用,它不仅是消费者获悉商品信息的重要途径,同时也是商家进行激烈竞争的有力武器。因此,越来越多的虚假广告层出不穷,花样百出,其目的是为了追求市场利益的最大化。虚假广告的出现,严重扰乱了市场经济的稳定发展,破坏了商品交易中的安全信赖原则,减损了消费者对产品的信赖程度,不利于市场竞争的稳定有序进行。因此,必须要对虚假广告进行强有力的打击治理,而行之有效的方法是运用法律武器进行根治。一、完善虚假广告法律治理的必要性(一)有利于维护消费者的合法权益广告是一种信息传递的方式,消费者能够通过广告很方便地掌握到商品的信息,进而做出
8、是否购买的决策。那么一旦商家的广告内容不实,就会对消费者产生一定程度上的误导,侵犯到消费者的权利。朱锴,魏业彪. 对我国虚假广告法律规制的探析J法制与社会,2007(6):158如果消费者对广告产生了信任危机,那将会导致商品市场的混乱和停滞不前,这将严重影响到经济的良好发展。因此,完善虚假广告的法律治理,能够严重打击虚假广告,真正发挥广告对消费者的利导作用,增强消费者的购买欲望,切实维护消费者的合法权益,从而更好促进消费市场的发展。(二)有利于促进经营者公平竞争在现代经济生活中,广告作为经营者宣传自己的产品或服务,争取交易机会的手段,极为普遍和活跃。但是,经营者也经常利用虚假广告来欺骗和误导消
9、费者,进行不正当竞争来牟利。李静. 虚假广告的多维法律规制J太原师范学院学报,2003(1):40由于虚假广告的泛滥,许多产品的真实信息都被一些非法经营者夸大渲染,导致许多合法经营者的商品被排斥于市场外,而非法经营者的虚假广告让其获取暴利,这明显导致经营者的竞争有违市场规则,破坏市场经济的秩序。因此,完善虚假广告法律治理,能够为广告经营者创造一个良好的市场环境,促使经营者能够坚持奉行诚实信用的交易原则,合法经营,从而促进经营者公平竞争。(三)有利于实现广告行业的健康发展作为一种有效的市场竞争手段,广告以其传播速度快、效率高、面向的对象广等优势充斥着我们生活的方方面面。我们日常的市场交易中,厂商
10、借助广告强大的传播讯息功能拓展市场,推销自己的产品或服务;消费者借助广告了解信息,选择符合自己要求的产品或者服务。纪晓宇. 虚假广告的认定及法律规制J法制与社会,2011(9):121然而,许多非法经营者以制造和发布虚假广告来谋取利益,这种风气已逐渐泛滥,对于起步较晚的广告行业而言无疑是一沉重打击。广告行业的发展健康与否,这对于市场经济的发展来说具有极其重要的作用。因此,完善虚假广告的法律治理,能够从根本上解决虚假广告的发生,使广告行业可以健康有序地发展,进一步促进市场经济的良好发展。二、我国虚假广告治理存在的缺陷完善虚假广告的法律治理,能够维护消费者的合法权益,促进经营者公平竞争,实现广告行
11、业的健康发展。然而目前,我国虚假广告的治理仍存在种种问题。(一)现有法律对虚假广告的界定模糊且规定过于分散我国现行的法律法规对虚假广告的界定并没有达到一个统一的认识标准且相关规定都过于分散。根据中华人民共和国广告法第2条的规定,广告是指商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或所提供的服务的商业广告。从该规定可知,我国现行广告法的调整对象仅仅是指商业广告。然而虚假广告不仅会出现在商业广告上,而且还会出现在其他的非商业广告上。除此之外,我国广告法第4条规定,广告中不得含有虚假的内容,同时不得欺骗和误导消费者。消费者权益保护法第19条第1款规定,经营者应
12、当向消费者提供真实信息,不得作虚假宣传。反不正当竞争法第9条也规定,经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的各方面做引人误解的虚假宣传。同时,广告者不得在明知或应知的情况下,代理设计、制作、发布虚假广告。纵观以上的法律法规,我们无法得到关于虚假广告的明确定义。特别是广告法中没有明确何为虚假广告,也没有为如何认定是否存在“欺骗和误导消费者”提供法律依据。何为欺骗、何为误导等,这就使虚假广告的认定和处理增加了难度。这也是社会上虚假广告得不到彻底根治的重要原因之一。刘娥梅. 从虚假广告谈我国广告法的修改建议J. 法制与社会,2010(1):86.再者,我国目前对虚假广告进行一般规制的法律法规有很多,
13、如广告法、广告管理条例、广告管理条例施行细则等。但不同的法律又有不同的规定。对某些违法广告的法律责任,广告法的规定为“处广告费用1倍以上5倍以下的罚款”,而广告管理条例施行细则的规定为“处1万元以下罚款”;针对以新闻报道形式发布广告的法律责任,广告法的规定为“责令广告发布者改正,处以1千元以上1万元以下的罚款”;而广告管理条例施行细则的规定为“视其情节予以通报批评、没收非法所得、处1万元以下罚款”。应飞虎. 对虚假广告治理的法律分析J法学,2007(3):82.这些不同的规定给执法人员在实际操作中带来了诸多不便,因为执法人员没有统一的标准来指导完成任务。而不同的法律对同一行为给予不同的处罚标准
14、,这也明显违背了公平公正问题。从一定程度上而言,现有法律对虚假广告的界定模糊且规定过于分散,会削弱对虚假广告的打击力度,实际操作难度大,不利于惩治虚假广告。(二)监管部门对虚假广告缺乏有效管理1.广告市场准入门槛过低导致虚假广告泛滥由于我国广告行业的发展还属于起步阶段,各方面的防范规制都还不完善,因此让虚假广告有机可乘,肆意泛滥。自从行政许可法出台后,广告审批制度就进行了相应的改革,广告经营者主体资格的获得不再需要办理广告经营许可证,只要办理营业执照即可。而作为广告监管机构的工商部门在颁照的过程中也仅仅是对经营者提供的书面材料进行形式审查,这种重效率轻质量的审查方法导致市场准入的门槛大大降低。
15、所以许多非法广告经营者在被行政机关查处后往往会关闭原先的公司,重新再成立另一广告公司从事虚假广告活动,以此逃脱处罚和监管。广告市场准入门槛过低,让许多违法经营者可以浑水摸鱼,为追求暴利而弄虚作假,从而造成虚假广告泛滥成灾。2.多头监管造成虚假广告管理混乱我国现行法律所设计的广告审查制度,是由广告经营者、广告发布者、行政主管部门共同行使广告审查权,对于特定广告如药品、食品、化妆品、农药等由各自行业行政主管部门行使审查权。朱锴,魏业彪对我国虚假广告法律规制的探析J法制与社会,2007(6):158所以我国的广告管理机关不仅仅是各级工商行政管理部门,还包括其他一些行政部门。同时由于监管权限、范围、责
16、任等方面没有明确的具体要求,所以形成了我国现在多头监管的混乱局面。作为广告监督管理部门的工商行政管理部门与有关审查部门信息也不共享,对某一广告是否已经审查,并不一一清楚,这就会使许多未经审查的虚假广告有机可乘。严喜. 虚假广告及其治理对策的研究D甘肃:兰州大学,2007.4有关管理监督机关职责不清,管理权限分散,造成执法不力,容易出现监督管理的真空。由于经济利益的驱动,不管是广告主,广告经营者或者媒体,都为了获取最大的利益而无视法律的规定,虚假广告也因此而滋生泛滥,大有愈演愈烈的趋势。(三)缺乏有效的广告行业自律机制广告行业自律是指广告行业组织、广告主、广告经营者、广告发布者自行制定的约束本行
17、业或者企业从事广告活动的公约和规则,并据此对自身进行的广告活动进行自我约束和管理,使之符合国家法律、法规、社会道德和职业道德的要求。广告自律审查机制在我国并不成熟,虽然我国的广告行业组织有同国外类似的广告自律规则,但由于缺乏对行业自律的监督和制衡机制,我国的广告行业自律往往流于概念化和简单化,始终停留在形式层面上。这种局面导致了我国的行业自律规则没能发挥其应有的作用。马晓丹. 虚假广告法律规制研究D北京:北京交通大学,2010.6其中,最重要的就是广告审查员和广告行业协会。但是由于我国广告业现阶段的发展有限,广告审查员的素质参差不齐,这对于广告行业的自律机制而言无疑是具有非常严重的影响。而我国
18、目前的广告行业协会,也并没有形成一套完整的关于广告行业自律的规范措施,大都是零散的不成文的规定,而且法律也没有明文确定广告行业协会的法律地位,这使得广告行业协会的自律更显得微乎其微。所以,我国的广告行业自律机制并不能充分发挥其真正有效的积极作用,导致了虚假广告的蔓延。(四)虚假广告违法成本低且对相关主体处罚不透明我国广告法对违法主体并处广告费用1倍以上5倍以下的罚款,并要求其以等额的费用在相应范围内公开更正消除影响。而广告管理条例施行细则要求对违法主体处以违法所得额3倍以下的罚款,但最高不超过3万元,没有违法所得的,处以1万元以下的罚款。不管是对于广告法还是广告管理条例施行细则而言,这样的处罚
19、力度相对于虚假广告的巨额利润来说都是极其轻微的打击,即使做虚假广告的人或单位受到最重的处罚,其仍然有利可图,而且“广告费用”的范围立法没有明确的规定,广告监督管理机关不便操作。杜伟. 防治虚假广告的几个法律问题J. 兰州大学学报,2005(1):124.因此,由于我国目前虚假广告的违法成本过低,不能从根本上对虚假广告起到震慑作用。此外,由于某些地方保护主义作祟,一些领导为了本地的经济利益不惜纵容本地的虚假广告等违法行为。即使出了问题,一些执法机关也还是会给这些违法者开“绿灯”,或者以罚代刑,帮助这些违法主体逃脱原本的法律责任。或者一些执法机关不能从根本上认识到虚假广告的危害性有多严重,只是为了
20、眼前的一己私利而纵容违法者。这样的不正之风严重破坏了法律的尊严,背地里的交易也导致了虚假广告的相关违法主体所受的惩罚远远小于法律所要追究的责任,广告监管部门对虚假广告的责任承担者处罚偏轻,且大都不公平公正,对虚假广告违法经营者不透明的处罚方法,并不能让公众对关于自己切身利益的事实获得知情权。(五)虚假广告治理的社会监督机制缺位1.公众对虚假广告缺乏举报热情我国消费者权益保护法是一部旨在保护消费者合法权益的法律。该法规定了消费者在购买、使用商品的时候有了解其真实情况的权利,包括知情权、公平交易权等。同时,如果经营者提供的商品或服务是存在欺骗、隐瞒等情况,直接或间接损害到消费者的切身利益时,消费者
21、就可以用法律武器来保护自己,向经营者要求赔偿并可以举报该不法经营者。总而言之,消费者有多种途径可以保护自己的合法权益。在现实生活中,大多数虚假广告都有一个相同的特点,就是以超出普通商品很多的利益来吸引消费者,使消费者被其所蒙蔽,从而达到虚假广告的欺骗目的。消费者往往被虚假广告的花言巧语或承诺所诱惑,并且许多消费者在上当受骗后自认倒霉的行为更加对虚假广告起了助长作用。傅南. 论虚假广告的法律规制D. 湖南:湖南大学,2009.5.但是,消费者在明知自己或他人受到虚假广告的欺骗时,并不是所有受害者都会用法律的武器来保护自己,对虚假广告进行举报。一方面由于维权成本高,消费者在权衡得失之后大部分都会放
22、弃维权,而仅仅选择退款或换货。另一方面,由于法律知识的缺失导致消费者不能主动去争取法律的保护。总之,大部分人都是忍气吞声,采取沉默的态度去面对。消费者这样的消极心理导致了虚假广告更加肆意妄为,明目张胆地蔓延开来。2.社会团体对虚假广告的监督意识薄弱消费者协会作为保护消费者权益的非营利性组织,其应贯彻公平公正公开的态度为消费者服务。但是,由于我国的消费者协会未能完全为了整体利益、社会利益和公众利益着想,更多的时候是为了给自己谋取私人利益。因此,当公众向消费者协会投诉时,它并不是以消费者的利益为重,而是以自己的利益为重。除此之外,由于法律并没有给予这些社会团体明确的管理虚假广告的权力,这些社会团体
23、也不能主动发挥自己的团体作用,积极主动去监督虚假广告。由于种种原因,社会团体对虚假广告的监督往往处于消极状态。三、国外虚假广告治理的解析及对我国的启示发达国家的广告业发展时间较长,对于虚假广告的治理也已经形成了比较完善的体系,包括法律制度,监管体制等方面,有效地遏制了虚假广告的产生和蔓延。因此,笔者认为,借鉴国外虚假广告治理的成功经验,能够为我国虚假广告的法律治理提供真实可靠的现实意义,有助于解决我国虚假广告治理的问题。(一)国外虚假广告治理的解析美国是当今世界第一广告大国,其广告管理立法比我国早了半个世纪。其中,设立于1914年的联邦贸易委员会是美国主管广告的权威和核心部门,其治理虚假广告有
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