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论离婚时夫妻财产的分割

摘要：结合《婚姻法》，论述了夫妻财产的范围、离婚时处理夫妻财产的原则及方法,并结合实际,阐述了我国婚姻法的立法缺陷，及我国立法应采取的保障措施，借鉴外国立法，完善财产分割方面的制度规定。

关键词: 离婚 财产 分割

一、 离婚时财产分割的前提——区分夫妻的共同财产和个人财产
1、准确的划定夫妻共同财产的范围
夫妻共同财产指夫妻关系存续期间，一方或双方所得，依法由夫妻共同享有所有权的共有财产以及依约定夫妻一方个人财产由双方共同享有所有权的共同财产。根据《婚姻法》第17条，夫妻共同财产包括：（一)工资、奖金；（二）生产、经营的收益;（三）知识产权的收益：是指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产生收益.（四）继承或赠与所得的财产；这里不包括明确只属夫妻一方的赠与或遗赠.（五)其他应当归共同所有的财产。但婚姻法对夫妻共同财产的范围比较概括，在实践中还要进一步细化去界定，从共同财产的取得内容、取得方式、取得主体等多方面研究。
一、工资、奖金
根据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》若干问题解释规定：“工资"是指按照国家统计在职工资总额的各种劳动报酬，包括标准工资,有规定标准的各种奖金、津贴和补贴。那本律师认为这里的“奖金”应是除工资总额的劳动报酬外，由国家、政府等权威组织，对特殊贡献或取得优异成绩的特定主体，给予一定货币数量的奖赏，如运动员名次奖、科研成果奖等，这些奖金应当归入夫妻共同财产。
二、生产、经营的收益。生产、经营的收益是指公民在法律允许的范围内，从事生产经营活动所取得的收益。新《婚姻法》加强了个人财产的保护，这就涉及到夫妻个人财产的投资经营收益的归属问题。我国法定的夫妻财产制度是婚后所得共同制，那么，婚后所得（包括个人投资所得）如没有合法约定，理应为夫妻共同财产。
三、知识产权的收益知识产权就是关于人类在社会实践中创造的智力劳动成果的专有权利,以及关于具有商业信誉的标记的专有权利.知识产权由夫妻一方创造的，知识产权中的人身权不能由夫妻共有。但知识产权的收益,也即财产权应归夫妻共同所有.主要注意以下两种情况：
知识产权创造的时间在婚前,而知识产权的收益则在婚姻关系存续期间，根据我国法定的婚后所得共有制，这里的收益应为夫妻共同财产。知识产权的创造在婚姻关系存续期间，但还没有实际收益，此时若离婚，该收益是否应作为夫妻共同财产进行分割？本律师认为夫妻关系存续期间的所得应包括已得和将得，应包括这种可期待利益，应作为夫妻共同财产进行分割。
四、继承或赠与所得的财产
夫妻一方因继承或赠与所得财产为夫妻共同财产,但如果被继承人或赠与人可以明确只归一方，法律保护私有财产的处分权，这种特别指定有法律效力，受法律保护。
五、他应当归共同所有的财产
我国婚姻法对夫妻共同财产的规定，采用列举式与概括式相结合的方式,避免对夫妻共同财产规定的不周全.在处理离婚纠纷时，应对财产进行具体分析,充分考虑财产的来源，取得时间、婚姻法定财产制等因素综合确定，以维护夫妻双方的合法权利。
2、 区分夫妻共同财产和夫妻个人财产的界限
根据我国婚姻法的有关规定，夫妻共同财产包括；婚姻关系存续期间双方及一方所得的财产,除双方另有约定、法律另有规定外，属于夫妻共同所有。夫妻共同的财产在离婚时需分割。除夫妻约定、《婚姻法》第18条及司法解释的特别规定外，婚姻法将夫妻的婚前财产、婚姻关系存续期间所得的个人特有财产规定为个人所有，离婚时归一方所有，另一方不能要求分割个人财产，即：
(1）、一方婚前的财产;
（2）、一方身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（3）、遗嘱或赠与合同中只确定为夫妻一方所有的财产；
(4)、一方专用的生活和学习用品。
二、 离婚时财产分割的原则
1、 男女平等原则.
婚姻法规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”财产权利平等是男女平等的一项重要内容。夫妻对共同财产有平等的所有权，因此,离婚时享有平等的财产分割权。对共同债务，则有平等的清偿义务.不能将财产只判给一方，而不分给有过错的另一方；不允许以多占有财产作为离婚的交换条件;更不允许财产在谁手中即归谁。
2、照顾女方和子女权益的原则.
夫妻对共同财产有平等的分割权，并不意味着分割共同财产时一律平均分配。要注意照顾女方和子女的合法权益.这是由目前我国妇女的经济地位还相对较低的状况所决定的，是对男女平等原则的重要补充.
3、有利于生产和生活的原则.
分割共同财产时，不能损害财产的效用和经济价值。属于一方使用或经营的生产资料，应尽可能地分给使用或经营的一方，对另一方可分给其他财产或作价补偿。对各种生活资料，也要考虑双方及子女的需要，实事求是地合理分割。不宜分割的，应根据财产的来源和实际需要，予以合理调整和作价处理。
4、照顾无过错一方的原则。
所谓过错，是指一方虐待、遗弃或伤害配偶的行为，有第三者或重婚的行为,因生女孩而制造矛盾导致感情破裂的行为等。因一方有过错引起的离婚案件，处理时，不仅要分清是非,对有过错一方给予应得的处分或依法制裁,而且在分割共同财产时，对无过错一方应给照顾。
5、不得损害国家、集体和他人利益的原则。
分割夫妻共同财产，不得分割属于国家、集体和他人的财产.借分割共同财产之机将国家、集体或他人财产据为已有的,必须如数返还；情节严重的，应依法制裁。对与他人合伙的财产，应先析出属于夫妻共同财产的份割，然后再进行分割。根据婚姻法的规定,分割夫妻共同财产，首行应由当事人双方协商，协商不成的，由人民法院根据共同财产的实际状况，结婚时间的长短、生产生活的实际需要,以及财产的来源，数量等依法进行判决.
三、 离婚时财产分割的方法
1、夫妻共同财产，一般应均等分割。也就是说,夫妻共同财产，原则上均等分割；根据生产、生活的实际需要和财产的来源等情况，具体处理时也可以有所差别.属于个人专用的物品，一般归个人所有。
2、夫妻分居两地分别管理、使用的共同财产，分割时各归管理、使用方所有；相差悬殊的差额部分,由多得财产的一方以与差额相当的财产抵偿另一方。
3、已登记结婚尚未共同生活,按照习俗给付的彩礼的，或婚前给付导致给付人生活困难的，离婚时可以请求对方退还彩礼.
4、一方以夫妻共同财产与他人合伙经营的，入伙的财产可以给一方所有，分得入伙财产的一方对另一方应给予相当于入伙财产一半价值的补偿。
5、对夫妻共同经营的当年无收益的养殖、种植业等，离婚时应从有利于发展生产、有利于经营管理考虑，予以合理分割或折价处理。
6、双方对婚前一方所有的房屋进行过修缮、装修、原拆原建，离婚时未变更产权，增殖部分中属于另一方应得的份额，由房屋所有人折价补偿给另一方. 7、借婚姻关系索取的财物，离婚时,如结婚时间不长，或者因索要财物造成对方生活困难的。可酌情返还。对取得财物的性质是索要还是赠与难以认定的，可按赠与处理。 8、对不宜分割使用的夫妻共有的房屋，应根据双方住房情况和照顾抚养子女或无过错方等原则分给一方所有。分得房屋的一方对另一方应给予相当于该房屋一半价值的补偿。在双方条件相同的情况下应照顾女方. 9、离婚时一方所有的知识产权尚未取得经济利益的,在分割夫妻共同财产时，应根据具体情况对另一方予以适当的照顾。
10、婚前个人财产在婚后共同生活中自然毁损、消耗、灭失，离婚时一方要求以夫妻共同财产抵偿的，不予支持。
四、 我国离婚财产分割制度的立法缺陷
1、 共同财产范围的立法缺陷
离婚分割的财产是夫妻共同财产，属于夫妻一方的个人财产、子女的财产以及家庭成员的共同财产,不能作为夫妻的共同财产加以分割，因此,要正确定分割夫妻共同财产，必须首先正确界定夫妻共同财产的范围.我国新修订的《婚姻法》如是规定：夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产归夫妻共同所有。不可否认，共同财产制比起其他类型的财产制更能反映夫妻关系的本质,这是由于婚姻作为夫妻生活共同体的伦理性质所决定的，它对于贯彻男女平等、保障妇女特别是那些从事家务劳动无收入或收入较低妇女的合法权益，增加家庭凝聚力，维护家庭稳定，都起了很大的作用。但是，它仍然存在一些缺陷:
一、缺乏对人力资本的相关规定
　在一个知识经济和无形财产已经日益并且可能成为最重要财产的社会中，如果离婚财产的分割仅仅局限于有形财产,那是一个时代的错误。1婚姻法恰恰欠缺了对人力资本这种无形财产的规定.何谓人力资本？是指工作机会，劳动技能等能够带来的经济效益的能力，是一种无形财产。婚姻家庭关系是一种特殊的社会关系，它是建立在两性的结合和血缘联系的基础之上,男女两性结成婚姻是以建立永久性的共同生活为目的。因此,婚姻一方就有理由相信,配偶一方的发展就是自己的发展，配偶一方在婚姻家庭存续期间人力资本的增加就是整个家庭的发展，自己也必然分享这一发展所带来的预期利益。正因为如此，在婚姻关系存续期间，一方往往要牺牲自己提高人力资本的机会从事家务劳务，或者为对方提高人力资本在经济上或生活上提供支持。如果配偶一方有合理的理由确信她们的投机得到回报的话,她们就有可能愿意做出这一牺牲.从法理的角度看，配偶一方由于自己的牺牲而导致人力资本减少，以及对方基于自己牺牲而导致人力资本增加，在夫妻离婚时得不到肯定或合理的分配,那么,必使得离婚变得是一方对另一方无情的剥削和掠夺。这与婚姻法中实现男女平等、保护弱者利益的基本原则是相违背的。据第二期上海妇女社会地位调查结果显示,已婚妇女每天在家务劳动中所花的时间是丈夫的2。12倍(前者达到每天3。67小时，后者每天1.73小时）。而第二期中国妇女社会地位调查数据表明，全国范围内已婚妇女平均每天用于家务劳动的时间为4.36小时，男性为1.54小时。女性在青壮年期间，承担着社会生产、人类自身生产和家庭主要劳务的任务,牺牲了自己的人力资本的增加,而男性在此期间增加的人力资本不作为夫妻共同财产是有失公平的。因此，在离婚财产分割范围中包括配偶一方基于另一方牺牲而增加的人力资本作为共同财产，对保障配偶双方的合法权益是至关重要的。离婚财产分割要充分评估家务劳动对于夫妻各自人力资本及其预期利益的影响，并在此基础上,对一方因增加人力资本而取得到预期利益进行分割的同时，对于另一方减损的人力资本予以适当地补偿。本文为互联网收集，请勿用作商业用途个人收集整理，勿做商业用途
（二）、对知识产权有关收益的规定有失公允
　法定共有财产是指在婚姻存续期间即合法婚姻从领取结婚证之日起（1994年2月1日《婚姻登记管理条例》施行前，男女未办理结婚登记即以夫妻名义同居，被认定为事实婚姻的,从同居之日起）,到配偶一方死亡和离婚生效时止，配偶一方或双方所得的财产。据此，在婚姻关系存续期间所得的“知识产权收益"归夫妻共同所有，由于此条只强调了收益所得到时间，而忽视了知识产权的取得时间，在适用时会出现不公平的现象：一是一方婚前所取得的知识产权，婚后所得收益却归夫妻共同所有，其实是对一方智力成果的剥夺;二是婚后所创作的知识产权，却在离婚后归配偶一方所有，对另一方也不公平.因此，应以知识产权的取得时间作为标准来确立知识产权收益的归属问题
2、 离婚财产分割原则的缺陷
分割夫妻共同财产直接关系到夫妻双方的切身利益，依照新修订的《婚姻法》，在离婚时进行财产分割应当遵守均等原则、适当照顾子女和女方利益的原则、离婚损害赔偿原则  、经济帮助原则等一些基本原则，这些原则都有各自的局限性,各倾向保护某一方面的利益，难免出现顾此失彼得情形，往往并不能带给当事人法律所要求的公平正义。
(一）、关于均等原则
　均等原则在财产分割上表现为夫妻双方对共同财产有平等分割的权利。这是我国婚姻制度男女平等这一根本原则在离婚财产分割上的体现。事实上,家庭中夫妻双方的收入比例是有差距的，一般男方高于女方，但对夫妻共同财产的分割一般适用均等分割，隐含着保护无工作承担主要家务一方的利益，即使无工作一方没有收入来源，但对对方所得到财产有共同的所有权，离婚时适用均等原则，以维护其利益。这种貌似平等的规则，在具体的实施后果往往使人感觉不公平，违背公正的理念。平等的概念不单单意味着以相同的方式对待所有的人，给不同处境的人以相同的待遇只会使不公平长期下去，而不会使之消失。保护弱者的正义观历来是法律的重要价值理念。正义可以分为形式正义和实质正义，具体到离婚财产分割制度中，实质正义是按婚姻法所确立的价值标准对夫妻双方共同财产进行权威性的公正分割,关于形式正义的经典表述是：“同样情况同样对待”或“类似情况类似处理”，它们之间的关系是形式正义以实质正义为前提并为实质正义服务。而婚姻法的实质正义就是要在保护离婚自由的前提下，通过对离婚当事人中弱者的利益予以救济，对其所受到的损害予以补偿，最终实现双方利益的平衡，而不仅仅是形式上均等分割。文档为个人收集整理，来源于网络文档为个人收集整理，来源于网络
　　在我国妇女的经济地位仍然落后于男性，离婚时未成年子女尤其是幼年子女多数由母亲抚养的情况下，她们肩负着家庭和事业的双重压力，以均等原则作为离婚时共同财产的分割原则的结果是造成实际后果的不公平,它是导致离婚妇女生活贫困化的直接原因之一。传统上认为合理的严格均等分割理论，体现了男女两性在法律面前人人平等，实际上是以牺牲公平正义为代价的。因此，应当根据我国的现实国情,充分考虑男女离婚后的具体情况,为实现法律的公平正义，既可以均等分割，也可以不均等分割，对于处于弱势的一方多分割财产甚至分割全部财产.当然，为了保证法官正确定行使自由裁判权，真正保护离婚后弱势一方的利益，尽量使这一制度具体化。
（二）、关于适当照顾子女和女方利益原则
　新《婚姻法》第38条规定：“离婚时，夫妻共同的财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据具体情况，照顾子女和女方的权益的原则判决。”该原则是对男女平等原则的重要补充，它强调男女双方享受平等分割共同财产的同时，应当照顾子女和女方利益。由于父母离异后给未成年今后的生活带来一些不利的影响，为了能使子女将来在一个较好的环境里成长，夫妻在分割财产时应根据子女的学习和生活需要，给抚养子女的一方多分一些财产,以照顾子女的实际需要。另外，目前在我国许多家庭中，夫妻双方的经济实力还存在实际差别，女方在家务劳动中付出较多，在经济地位、生活能力上总体较弱，适当照顾是必要的，所以明确了照顾的性别。但这一原则如何操作？如果女方直接抚养子女，一般将现有的夫妻共同财产的大部分分给带有孩子的女方；如果孩子不归女方抚养，照顾女方利益会与照顾孩子利益发生冲突，“鱼和熊掌不可兼得”,在这种情况下，如何兼顾子女和妇女的利益？“照顾”女方是因为女方在一般的情况下对家庭劳务的付出较多，但并不排除在某些情况下，男子承担家庭主要劳务，可否适用“照顾"原则?
3、财产分割方法上的缺陷
　由于我国在夫妻共同财产方面缺乏有效的清算制度即公平清算当事人的财产，以致家庭共同财产制流于形式.在我国的现实生活中,承担主要家务劳动的一方，往往是没有掌握家庭财产所有权的，在离婚时非常被动,很难获得那份本该属于自己的财产。而我国法律规定的“谁主张，谁举证”举证制度，让不掌握对方财产的一方当事人对自己的主张举证，如果举证不能，要想获得那份本该属于自己的财产，则完全取决于对方的“施舍”。由于家庭成员间的特殊信任关系，弱势方如果不参加对方的生产经营活动，很难了解对方的财产状况,让其举证,实在是勉为其难,而在其中,受害者往往都是女性。这种情况究其根源在于婚姻关系存续期间，许多妇女根本不清楚丈夫的收入和在外经营的财产状况，离婚时取证难度大，出现了有理说不清的情况。“经由中华妇女联合会、民政部批准，华坤女性调查中心去年年底对在28岁至46岁之间的已婚妇女进行抽样调查,收回有效试卷1020份。调查显示,对丈夫工资以外的收入，只有55.28%的妻子清楚,不清楚地占 44.72%。在丈夫开公司或做生意大家庭中，77。08％的妻子不介入公司或生意的经营管理，对丈夫的经营状况不太了解或完全不了解的竟高达 83。78％。个人收集整理，勿做商业用途本文为互联网收集，请勿用作商业用途
　我国《婚姻法》在第47条规定：一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。但在现实的离婚诉讼中，缺乏诚信的一方总是千方百计转移隐藏夫妻共同财产，使离婚时能被分割的共同财产严重“缩水”，而一般情况下,没有证据意识或缺乏法律意识的人很难拿出对方转移、隐藏财产的证据。这样在离婚时能够被分割的共同财产往往只是应有财产的一半或者更少。据此，有关法学专家建议，一方名下的财产，另一方应有权调查取证，如果不能给予保证，应该举证责任倒置即另一方证明自己没有那么多财产；同时，制定和实施国家个人财产登记、执行等方面制度，以保障离婚时财产数量的真实可靠、宜于查询以及执行的可行性，进而从制度上改变目前离婚妇女带来的种种不便，甚至得不到应有财产份额的现状 .
五、 我国对夫妻财产分割应采取的保障措施
在司法实践中怎样做到财产分割的公正，是困扰法官的一个问题，要想解决纠纷，做到公正分割，就必须要加强离婚时夫妻财产分割的保障措施.尽管我国在《婚姻法》第五章“救助措施与法律责任”中新增了第47条规定：“离婚时,一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后,另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。"但仅仅一条保障措施对于解决夫妻财产分割的争议，保障夫妻财产的公平分割，保护妇女的合法权益显然是不足的，因此我国应借鉴德国、瑞士、美国等地的立法经验，完善我国关于夫妻财产分割制度。
我国立法应借鉴国外及我国台湾地区的如下制度
1、 财产状况告知制度
状况告知制度在德国、瑞士、美国及我国台湾的相关法律制度中都有所规定，我国婚姻立法应借鉴这一制度原因在于:
随着我国经济飞速发展，夫妻财产种类日益丰富。80年代后短短二十年间,我国居民生活发生了巨大变化，家庭财产状况呈日益复杂化和多样化的趋势。在财产构成上，除了高档家具、家电和银行存款外，还出现了商品房、小汽车、股票、债券和外币等财产。而个体工商户，承包经营户和经营企业主还拥有相当数量的生产资料和经营资金，还有作为私人收藏的文物、古玩、名人字画、珍品邮票等也开始成为夫妻财产的新内容.此外，知识产权中的财产权利也为越来越多的公民所拥有。并且财产在生产、交换、分配、消费领域的流转也越来越频繁，如果一方有隐匿财产的情况,另一方很难掌握。
2、 权制度
司法实践中,因夫妻一方在婚姻存续期间擅自处理共同财产，对他方无偿实施赠与行为一起的财产纠纷案件较多，其中不少是对“第三者”实施的赠与行为，我国没有相关的具体法律规定，从而造成夫妻一方的利益受损。借鉴外国及我国台湾地区的关于财产撤销权立法,不仅有利于对夫妻共同财产的保护，也可以有效的保护妇女的合法权益.
3、计算制度
另外我国《婚姻法》第47条的规定与各国及我国台湾地区的关于追加计算的适用情形有相似的方面，但我国的规定在解释上容易产生分歧，我国立法应完善相关规定，适用情形的规定应具有更强的概括性。
4、共同财产证明制度
我国的夫妻共同财产证明制度除采取推定原则以外，还可从以下方面加以完善：
负告知义务，并依民事诉讼法之规定，如一方拒绝报告，可直接认定另一方主张为真正的举证责任。
增加间接举证，如果一方确实没有足以证明对方财产的证据，或对方宣称自己没有财产或有与实际极其不符的很少财产，一方可以举证婚姻存续期间的花费、支出，还可以出示家中的物品、衣物等等。
总之，我国立法上还存在许多不足，需要循序渐进的加以完善，相信不久的将来,我国的婚姻法会保护所有人的合法利益.