浅议水权公共性的法律完善.doc
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1、个人收集整理 勿做商业用途浅议水权公共性的法律完善近代以来的历史,既是人类社会的发展史,也是一部环境破坏史,而且其中的水问题尤为突出。水也由原来的可无限使用的“上帝赐与人类”的资源变为有限的关系社会生存与发展的资源。水的公共性开始为国家和社会所重视。由水的公共性决定,水权和水权制度也具有明显的公共性,完善我国水权制度,解决我国水问题就涉及在认识水、水权和水权制度公共性的基础上,结合我国实际,如何强化和具体化这种公共性。一、水资源及其公共性(一)水的定义、特征水资源的定义是从自然资源的定义中引申出来的,但至今也没有一个统一的描述。如联合国制定的水资源评价活动-国家评价手册中定义水资源为:“可以利
2、用或可能被利用的水源,具有足够的数量或可用的质量,并能在某一地点为满足某种用途可被利用.”中国人民共和国水法则定义为:“地下水和地表水”。水资源与其它资源相比有其固有的特征:1、不可替代性.水是一切生命形式存在与发展不可或缺的物质,且是不可替代的,具有重要的生态价值。2、循环性与可再生性.水资源是在循环中形成并能得到再生的一种动态资源,水资源被开采后,能够得到大气降水的补给,处在不断的开采、补给、消耗、恢复的循环之中.3、稀缺性。尽管地球上有2/3的面积为水所覆盖,且水资源可以再生,但可供人类利用的淡水资源却十分有限。4、分布的不均匀性。水资源在自然界中具有一定的时间和空间分布,且极不均匀。在
3、时间上,受水文随机规律的影响,不同时间分布的差异性很大.在地区上,受气候影响,水资源分布差异明显。5、利用的多样性和综合性。水资源是广为人类社会经济活动所利用的资源,具有利用的综合性与多功能性。6、利害双重性。水存在利害双重性,从自然属性来看,水是人类社会生存不可缺少和不可替代的物质资源。但水空(多)、水荒(少)、水害(污染)也给人类带来了巨大的危害,对于人类的开发利用而言,水资源也具有利害双重性,合理的开发与不当的开发将会产生截然不同的后果.7、水资源利用中的外部不经济性。天然的水体不仅仅是供体,往往也是污水的受纳体.由于其流动性和化学活性等,很容易受到社会经济活动,尤其是水资源利用活动中外
4、部不经济性影响1。因而具有很强的外部不经济性。(二)水资源的公共性水作为一种极其重要的资源,是一种生命性资源、资源性资源、基础性资源和战略性资源,是人类社会存在与发展的必要物质基础,直接关系到经济、社会和生态的可持续发展,是二十一世纪的核心资源。从水的意义、特征可以看出,水除了作为资源可为人们所占有、利用外,还应是一种公共物品,具有公共性,主要表现在:1、水资源是“流动性的自然资源。水以流域为单位,地表水、地下水、土壤水、大汽水在水圈中不断地运动转化,而水的这种流动性加上其化学活性,使水资源的利用极易受到外部影响和影响外部,因而具有较强的公共性。2、水资源以流域为单元,往往跨多个行政区域,甚至
5、跨多个国家,在水资源的开发利用和治理活动中,不同地区之间容易产生利益冲突。3、水资源具有多种经济利益,包括供水、灌溉、发电、航运、养殖、旅游等.水资源的利用过程涉及蓄水、引水,用水排污等诸方面,这些都反映了水资源的公共性。4、水资源是生态环境系统的控制要素。人类对水资源的利用超过一定限度就会引发水污染、生态破坏等一系列环境问题,在水资源的开发利用中,协调人与自然之间的矛盾十分突出。而在这个过程中,保持生态平衡,实现要持续发展,涉及地球上每一个人的利益,这更要求水资源作为一种公共资源,要强调其公共性2。二、水权及其公共性的法律含义(一)水权及其体系水权一词由来已久,经过长期的形成与发展,在各国其
6、内涵不尽相同,尚未有一个“权威”的定义.研究者常常根据自身需要界定.主要有:“一权说”如“水权一般指水资源使用权”3;“二权说”如“水权就是水资源的所有权和使用权4;“多权说”如“水权是水资源的所有权、经营权和使用权在内的三种权利的总和”5。以上学说林林总总,莫衷一是。笔者认为,水资源作为一种物,国家、单位或个人对这种物的占有、使用、收益是水权的一项重要内容,即水权应包括水物权.同时,对这种物是否介入劳动可以分为自然资源水和产品水,因而水权应包括资源水物权和产品水物权。综上所述,我们可以这样定义水权:水权是国家、单位和个人对水的物权和取水权。它是由一系列的上位权与下位权组成的权利有机体系.包括
7、:1、水物权。水物权是权利人对自然资源水所享有的占有、使用、收益、处分的权利.它包括资源水物权,指权利人根据合同或法律规定对他人所有的资源水在一定范围内进行占有、使用、收益、处分的权利。产品水物权。它指对凝结了一般人类劳动的自然资源水所享有的权利。它包括产品水所有权和他物权。产品水所有权指自然人、法人或其他组织对产品水所享有的占有、使用、收益、处分的权能。产品水的他物权一般指产品水的担保物权,主要包括产品水的抵押权和产品水的质押权。2、取水权.取水权是指自然人、法人或者其他组织依照法律规定或经过国家水行政主管部门的许可,以水的利用为目的,改变水在自然状态下的空间位置,直接从地下、江河、湖泊等水
8、资源中取水的权利。取水权是国家对水资源进行配置的结果,是权利主体实现对水资源消耗性利用的一种行为自由权。取水权是人们为生产、生活而合理合法正当地利用水的权利,它是一种抽象普遍的,不可剥夺的权利,由水资源的特殊性质所决定,取水权必须进行特殊配置。一般可分为习惯取水权和特殊取水权。习惯取水权一般是根据习惯或法律的明确规定而取得,主要包括生存取水权、应急取水权、农民取水权等。申请取水权则指在法律一般禁止的情况下,水行政管理部门根据水资源的宏观形势和申请相对人的请求,通过颁布发许可证的形式,依法赋予申请人利用水资源的权利。(二)水权制度水权制度是指确定水权的归属,对水权进行管理的制度,是以对水享有的权
9、利和承担的义务为核心的各系统的组成的整体6,包括:水权构成中各项权利、义务和责任的规范,对各种水权的获得和流转应有的明确的条件和法律规范,水权管理法律规范、水权保护法律规范。(三)水权公共性的法律含义水资源是公共物品,具有公共性,而水权的设置及水权制度安排就更应体现公共性,以维护社会的生存和发展。水权公共性的法律含义主要体现在:1、规定与水权公共性相适应的国家所有权制度。如前所述,由于水资源与自然生态之维护,经济的发展,国家社会的安定息息相关,因此在水权的设置方面,不是强调权利的排他性和垄断性,而是强调其公共性、公益性。这主要表现在世界各国纷纷摈弃传统的将水权包含在土地权由民法规定的普遍做法,
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