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独立董事制度研究分析样本.doc
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1、在企业治理结构中引入独立董事制度,首先可制约内部控股股东利用其控制地位做出不利于企业和外部股东行为,其次还能够独立监督企业管理阶层,减轻内部人控制带来问题。而现在中国对于独立董事制度方面相关法规建设还基础欠缺,交易所、证券监管部门有必需借鉴国际经验和模式,设计出符合中国国情上市企业独立董事制度。独立董事制度研究大鹏证券 林 凌平安证券 常 城在现代股份制企业中,实际存在着这么一个契约控制权授权过程作为全部者股东,除保留诸如经过投票选择董事和审计师、吞并和发行新股等剩下控制权外,将本应由她们拥有契约控制权绝大部分授予了董事会,而董事会则保留了聘用和解聘首席行政官(CEO)、重大投资、吞并和收购等
2、战略性“决议控制权”(一个剩下控制权),将包含日常生产、销售、雇佣等“决议管理权”(特定控制权)授予了企业经理阶层。因为市场环境“不确定性”(Uncertainty)和风险普遍存在,从以上授权关系能够看出,董事会所掌握在企业契约中不可能完全明晰决议控制权对一家企业长久发展起着至关关键作用,所以能够说经营最终责任由董事会负担。也就是说,经理层管理能使企业运转起来,而董事会则能使企业向正确方向良好地运转,所以每个企业成功很大程度上取决于董事能力和董事会效率。为何引入独立董事从表面上看,企业董事和董事会代表企业全部全部者掌握任命经理、重大投资、合并收购等一系列重大企业控制权。但从国外和中国部分股份企
3、业实际情况看,首先当内部控股股东在企业治理结构中含有绝对控制地位时,企业多数董事实际上却听命于内部股东甚至会做出有损外部股东利益行为;其次,当出现内部人控制,企业关键控制权掌握在经理阶层手中时,企业董事则受制于企业经理层而不能有效地代表全体全部者利益。正因为如此,大家怀疑董事到底能不能为股东勤勉尽职,中国也有些人提出“董事不懂事”见解。就现在中国经过股份制改造上市企业董事会建设实际情况来看,存在显著不足:首先是董事长和总经理职位合二为一,其次则是经营层占据董事会大多数席位,形成内部董事占据优势格局,于是管理层能够对自我表现进行评价。依据实证分析,1998年中国上市企业中内部人控制制度(即内部董
4、事人数/董事会组员总数)为100%有83 家,占样本数20.4%;50%以上企业占78.2%;在所选530家样本上市企业中,董事长和总经理由一人兼任有253 家,占样本总数47.7%。能够说,董事会实际上很大程度地掌握在内部人手中。这种局面产生当然和上市企业股权结构过分集中相关,同时也和第一大股东对董事会过分渗透,第一大股东和上市企业“混为一体”,使上市企业董事会失去应有独立性相关。董事会作为全部者股东和经营者经理阶层间关键枢纽,若不能很好地实现其在企业治理结构中应有作用,则对股份企业长久发展和保护外部股东利益危害甚大。从实际情况分析,要处理以上问题其关键要素在于确保董事会相对独立于企业控股股
5、东、内部经理阶层,从而确保董事会独立判定企业事务、决议企业经营。20世纪七八十年代起,为有效处理内部董事不能独立参与企业治理问题,在内部董事架构中引入独立董事制度成为时尚。尽管独立董事制度在20世纪80年代才被广泛推广,其实美国1940年投资企业法就要求最少需要40%董事由独立人士担任。因为独立董事不像内部董事那样直接收制于企业控股股东和企业高级管理阶层,所以有利于董事会对企业事务独立判定。在企业治理结构中引入独立董事制度,首先可制约内部控股股东利用其控制地位做出不利于企业和外部股东行为,其次还能够独立监督企业管理阶层,减轻内部人控制带来问题。于是,现在世界各国中独立董事在董事会中百分比和职责
6、越来越得到了突出强调,即独立董事百分比表明了董事会独立性。依据经合组织(OECD)1999年调查显示,独立董事占董事会百分比,美国为62%,英国为34%,法国29%。而财富美国企业1000强中,董事会平均规模为11人,外部董事就达成9人,内部董事只有2人。值得注意是,董事会独立性在美国大企业中一直得以增强,而在很多中小型企业中却一直空缺,比如标准普尔500家企业董事会1997年平均独立性为66.4%(Berk,Bertsch & Higgins,1997)。那么我们怎样在上市企业中建设独立董事制度,使之发挥对应作用而不是流于形式呢?独立董事定义传统上说,企业法并未区分不一样类型董事,所以董事会
7、中各董事不管是内部人担任还是外部人担任,全部负担一样权利和义务,负有相同法律责任。最初所称呼“外部董事”和“内部董事”更多是基于一个分析需要,但在实践中,部分国家监管机构和上市企业已经对董事会进行了这种划分,并要求董事会组成上有所表现。撇开法律责任不谈,不一样董事能够、且确实能够对其所在董事会作出不一样贡献,在企业事务中起着不一样作用(Tricker,1996)。实证研究表明,独立董事在解除不称职高级经理、建立“奖勤罚懒”选择性激励机制、限制对股东不利企业收购等方面发挥了主动作用。独立董事(Independent Director)指外部董事或非实施董事。外部董事(Outside Direct
8、or)是北美常见一个名词,意为该董事不是企业职员却是企业董事会组员,而在英国和英联邦国家则称作非实施董事(Non-executive Director)。通常而言,外部董事(非实施董事)对内部董事(实施董事)起监督和平衡作用,为了达成这一目标,外部董事(非实施董事)必需独立于企业之外,换句话说,就是她们不能和企业有任何影响其客观、独立地作出判决关系。值得注意就是,代表董事在中国上市企业中大量存在。代表董事(Representative Director)通常是大股东、不动产持有些人、风险资本家或银行在其投资企业中所任命董事。因为非实施董事可能会由代表董事、教授董事等组成,所以对非实施董事为多数
9、董事会所发挥作用需要作出判别,因为这种形式董事会恰恰是现在中国上市企业董事会组成一个关键表现形式。中国代表董事即使并非上市企业职员,但基础上来自于大股东,因为她们受制于大股东,通常会从自己所代表股东利益来考虑问题,在某种程度上和上市企业存在利益关系,所以其实际独立性和客观性基础受到影响,有部分甚至会偏离于董事会运作须符合全体股东利益这一基础标准,做出一些损害其它股东利益决议,故而代表董事不能被认为是独立。以国外董事会组成发展趋势来看,非实施董事独立性越来越受到强调。英国凯得伯瑞汇报(Cadbury Report)(1992)就提议增加非实施董事百分比,并提升非实施董事独立性,在董事会中更广泛地
10、使用独立非实施董事。这就是说,以独立非实施董事为多数董事会和以代表董事为主体非实施董事为多数董事会是不一样。因为对独立强调,我们也就有了独立非实施董事和外部独立董事等更直白称谓。依据Baysinger和Butler(1985)对董事会所作规范分类:任何一个董事全部将推行实施(Executive)、工具(Instrumental)和监控(Monitoring)这三种功效中一个。实施董事由企业官员、退休者和其它内部人组成,因为并不是作为监督者,内部人能够向董事会提供企业经营相关信息;工具董事也称为“准外部董事”,由融资者、咨询顾问、法律顾问和相互依存决议者组成,作为潜在监督者,这些董事关键提供CE
11、O工作中所缺乏一些专业知识,以帮助管理层工作;监控董事也就是外部董事,由公众董事、教授董事、私人投资者和其它独立决议者组成,这些董事很显著适合做企业业绩独立监督人。即便我们对董事会作出分类界定,不过怎样定义和了解独立董事“独立”二字仍然是一个问题,而恰恰独立性是独立董事能否在董事会中发挥对应作用关键所在。美国律师公会对独立董事“独立性”界定是:只有董事不参与经营管理,和企业或经营管理者没有任何关键业务或专业联络才能够被认为是独立。美国法律研究所(ALI)在企业治理标准(第134条)中提出,外部董事独立性须依据她们和实施董事和管理层有没有“关键关系”(Significant Relationsh
12、ip)来判定;而在通用汽车企业企业治理模式中,独立董事意味着和企业没有业务或其它关系(通用汽车企业董事会备忘录)。其它诸如美国联邦税法和联邦证券交易法、全美企业董事联合会(NACD,National Association of Corporate Directors)、机构投资者委员会(CII)、纽约证券交易所(NYSE)、全美券商联合会(NASD)、商业圆桌会议(BRT)、财富500强企业等全部对独立董事要求了独立性标准。我们认为,作为独立董事,显然应该达成以下最低程度条件(这里说是最低程度,其实表明我们对独立董事定义是相当苛刻,这有些类似于美国投资者责任研究中心(IRRC)对独立董事要求
13、):1.不是企业目前和以前高级职员或雇员(必需界定时间,如过去两年或3年之内)而且必需和企业没有职业上关系(如代表企业会计师事务所或律师事务所,或咨询企业、商业银行和投资银行一个组员);2.不是企业一个关键供给商或消费者(必需界定交易额度,如直接或间接和企业发生10万元或20万元以上交易);3.不是以个人关系为基础而被推荐或任命,必需经过正式过程被甄选;4.拥有商业、法律或财务等方面工作经验(必需界定工作年限,如工作3年或5年以上);5.和任何实施董事没有亲密私人关系,不是企业董事、监事、高级管理人员亲戚(直系血亲或三代以内旁系血亲)或生意上合作人; 6.不含有大额股份或代表任何关键股东(必需
14、界定持有股份额,如不超出企业总股本1%),最好不是企业股东;7.必需是董事会主动参与者,而不是被动参与者。独立董事选聘和效用我们在董事会组成中引入独立董事,意在发挥独立董事客观和独立,为此我们必需确定什么样人能够担任独立董事,即独立董事从哪里来;进而我们必需确定独立董事选举程序,即独立董事怎样选举产生并停留多长时间;最终我们必需确定怎样发挥独立董事作用,即独立董事到哪里去,从事什么工作才最有效。实际上,在独立董事界定中,我们已框定了独立董事全部可能人选,即从和企业存在“无利害关系”(Disinterested)人士中产生,考虑到担任董事所需要知识和经验,独立董事实际上是商业、法律和财务等方面教
15、授,而且常常就是其它企业董事长、总经理、实施董事、独立董事或高级职员(当然也包含学者)。不过独立董事经过什么样程序产生呢?很显然,在任董事们倾向于依据自己意愿来提拔和选任新董事,这就使得选举出来独立董事和董事会共进退,从而使董事会最终发展成为一个利益交易“俱乐部”,一个自我永存团体(A Self-perpetuating Body)。为避免独立董事选举流于形式,能够考虑这么多个方法:(1)独立董事必需由股东大会选举产生(能够考虑差额选举),不得由董事会任命。(2)由股东大会和董事会指定某一董事为独立董事,该董事必需符合独立董事最低程度条件,同时,当该董事不再含有独立条件时;股东大会和董事会均能
16、够取消这种指定。(3)设置一个独立董事任命和提拔委员会,如英国英格兰银行率先建立一个提拔非实施董事提议推荐型机构非实施董事提拔委员会(PRONED,Promoting Non-executive Director Committee),用来促进对非实施董事举用和任命,不管采取什么方法,独立董事任命全部必需经过正式程序来产生,而且独立董事任命必需有特定任期(如10),重新任命不能是自动,同时应要求退休年限(Lipton & Lorsch,1992)。那么,怎样发挥选举产生独立董事在董事会中最大效用呢?今天,复杂企业不能仅经过每十二个月两三次董事会全体会议来进行治理。中国企业法要求董事会每十二个月
17、度最少召开两次以上会议,美国部分学者认为董事会应每个月或30天之内举行一次整日会议,而且每十二个月全部要举行一次23日战略磋商会议(Lipton & Lorsch,1992)。伴随企业生存环境改变和企业业务日趋多角化和专业化,企业治理也越来越需要专业化技巧。在国外,尤其是英美国家,纷纷经过在董事会设置委员会来最大程度地发挥这些专业化技巧,而且委员会存在和组成是董事会独立性关键指标。1992年标准普尔500家企业中几乎每一家企业全部最少拥有一个委员会,而有些企业董事会拥有多达8个委员会:拥有一个委员会有4家企业,拥有两个委员会有28家企业,拥有3个委员会有88家企业,拥有4个委员会有120家企业
18、,拥有5个委员会有116家企业,拥有6个委员会有77家企业,拥有7个委员会有41家企业,拥有8个委员会有11家企业。当然伴随时间改变,各企业会依据客观环境调整董事会中委员会结构,或组建新委员会或解散现在委员会。从董事会两项关键功效来看,一项功效是检验和监督企业长久投资战略(Fama & Jensen,1983)。为了处理决议问题,企业董事会倾向于专门成立财务委员会(Finance Committee)和长久战略委员会(Long-term Investment Committee),或称战略发展委员会(Strategic Development Committee)。财务委员会:负责督察企业年度
19、财务政策和程序,制订企业相关分红和融资提议,同时监控企业雇员养老金经营业绩。长久战略委员会:评定和同意企业长久投资战略及项目。在这两个委员会从事工作,董事需要时间和和企业相关专业专长,这恰恰是内部董事专长,而恰好是独立董事所缺乏。因为内部人能够向董事会提供相关企业经营和长久投资决议所需要专业化、有价值信息,方便董事会评定和同意企业长久战略,所以企业倾向于在这两个委员会设置和增加较大百分比内部董事。实证研究中发觉,财务委员会和长久战略委员会中内部董事百分比和企业会计业绩及股票市值存在正向关系,而且相对于降低内部董事在这两个委员会中百分比企业来说,增加内部董事在这两个委员会中百分比企业能取得较高当
20、期股票收益和投资回报(Klein,1998)。另一项功效就是减轻和缓解股东和最高管理层之间代理冲突(Fama & Jensen,1983)。通常而言,企业倾向于在董事会中设置审计委员会(Audit Committee)和酬劳委员会(Remuneration Committee)这么两个委员会来饰演独立监督者角色。审计委员会:负责定时地和企业内部审计员或首席财务官(CFO,Chief Financial Officer)协同工作,并充足利用企业外部正当审计员,有效地监督企业财务汇报过程,督察企业内部审计程序,具体讨论审计业务中问题(尤其是企业账目中有争议问题),搜集审计师们相关审计管理方面提议,
21、评定企业内部控制制度,以确保企业财富完全顺从法律要求,全部合适财务、会计和内部审计程序全部和企业运行状态相互吻合。酬劳委员会:负责决定并监督企业董事(实施董事)和高级管理人员合适一揽子酬劳方案。因为独立董事所含有客观独立性,我们有理由相信独立董事比内部董事更能成为一名良好监督者,这么企业就倾向于在审计委员会和酬劳委员会中增加独立董事百分比,以至于委员会组员全部或多数(超出50%)全部由独立董事所组成,如美国法律研究所(American Law Institute)相关企业治理标准第三部分(Principles of Corporate Governance Part)(1984)和商业圆桌会议
22、(Business Roundtable)相关企业治理和美国竞争力部分(Corporate Governance and American Competitiveness)(1990)全部主张审计委员会和酬劳委员会完全由独立董事所组成。显然,委员会中半数以上组员由独立董事所组成,我们应视之为独立委员会;一样,董事会半数以上组员由独立董事所组成,我们应将之视为独立董事会(Brickley,Coles & Terry,1994;Cotter,Shivdasani & Zenner,1997)。我们能够看到,纽约证券交易所(NYSE)要求全部挂牌中国上市企业拥有一个完全由外部独立董事(独立于管理层,
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