论我国合同责任制度的现代化样本.doc
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1、论中国协议责任制度现代化焦富民 扬州大学法学院 教授上传时间:-6-19 关键词: 协议/责任/现代化 内容提要: 协议责任是协议法所要处理关键问题,协议责任制度也是协议法中一项最关键制度。中国协议法在科学吸收以前立法合理要求基础上,充足借鉴了她国、她地域有益经验,就协议责任范围、归责标准、性质、方法、竞合及免责等进行了较为系统和科学地规范,正式确立了中国协议责任制度,既保持了中国特色,又充足表现了国际化、现代化发展趋势。 中国协议立法在认真总结以前协议立法经验及司法实践基础上,参酌市场经济发达国家和地域有益立法经验和成功判例学说,较为科学地规范了协议责任制度,丰富和发展了协议责任理论,从而充
2、足表现了协议责任制度国际化、现代化发展趋势。本文拟从现代化角度就新协议法在协议责任1范围、归责标准、性质、方法、竞合等方面新发展作一粗浅研究分析,以讨教于学术界同仁。 一、相关协议责任范围、归责标准发展 (一) 扩张协议义务,拓展了协议责任外延2 协议义务扩张是战后协议法发展最新结果。协议责任是以协议义务存在为前提。中国传统协议法理论所论及协议义务,通常仅指协议当事人约定义务,而且协议义务推行仅以有效协议存在为前提。原经济协议法、涉外经济协议法、技术协议法等三部协议法全部未能突破这一界限。 协议法以老实信用标准为依据,扩张了法律所调整协议义务,形成了缜密协议义务群,把先协议义务、推行协议中附随
3、义务、后协议义务均纳入到协议法保护视野中,为协议责任外延深入扩大奠定了坚实基础。 第一,先协议义务。协议法全方面借鉴国外优异立法结果,结合中国实践第一次较为科学地规范了先协议义务。该法第42 条要求:“当事人在签订协议过程中有下列情形之一,给对方造成损失,应该负担损害赔偿责任: (一) 假借签订协议,恶意进行磋商; (二) 有意隐瞒和签订协议相关关键事实或提供虚假情况; (三) 有其它违反老实信用标准行为。”第43 条又要求:“当事人在签订协议过程中知悉商业秘密,不管协议是否成立,不得泄露或不正当使用。泄露或不正当使用该商业秘密给对方造成损失,应该负担损害赔偿责任。”所谓先协议义务是指在协议生
4、效前,缔约双方当事人因缔结协议而依法负担相互遵守信用一个协议附随义务。意欲签订协议双方当事人,在开始进行商谈之前就已进入了签订协议准备状态,她们既然全部含有签订协议共同利益,就在相互间发生并建立了一个特殊相互依靠关系。正是基于这种特殊关系,当事人间发生了先协议义务,这些义务包含协力义务、通知义务、照料义务、忠实义务、保密义务等。假如当事人一方因有意、过失违反这些义务,给对方当事人造成损害,即应负损害赔偿责任。协议法相关先协议义务及缔约过失责任理论要求,较为科学地规范了民事主体缔约行为,健全了社会经济生活中缔约环境,从而使协议责任制度得以更全方面实施。 第二,协议推行中附随义务。协议法不仅要求当
5、事人严格推行协议约定义务,还要求当事人应推行依老实信用标准所产生多种附随义务,该法第60 条明确要求:“当事人应该根据约定全方面推行自己义务。当事人应该遵照老实信用标准,依据协议性质、目标和交易习惯推行通知、帮助、保密等义务。”协议关系依其性质,要求双方当事人讲求老实信用,不许可欺诈、蒙骗、任意毁约等行为。在协议义务推行中强调老实信用标准,其着眼点在于强调推行协议应该依据协议性质、目标及交易习惯,推行即使没有约定或可能没有约定诸如通知、帮助及保密等附随义务,不然应负担协议责任。依据老实信用标准,结合协议法相关要求,这些附随义务除了应包含通知、帮助、保密义务以外,还应包含减损义务,即预防损失扩大
6、义务,不然不得就扩大了损失要求对方负担协议责任。这里受害方对于扩大损失,负担不是违约责任,而是法定责任,具体说来就是违反了依据老实信用标准产生附随义务应该负担责任。附随义务制度诞生标志着协议义务深入扩张,这是营造市场交易诚信自守良好环境关键路径之一。 第三,后协议义务。协议法第92 条要求:“协议权利义务终止后,当事人应该遵照老实信用标准,依据交易习惯推行通知、帮助、保密等义务。”所谓后协议义务是指在协议关系终止后,基于老实信用,当事人仍负有某种作为或不作为义务。后协议义务不以协议关系存续为前提,是脱离原协议而独立存在,但它毕竟和原协议关系有一定关联性。确立后协议义务制度目标,就在于协议关系终
7、了后能愈加好地维护相对人人身财产权益。中国协议法对后协议义务要求,开创了协议立法史上先河,它和先协议义务、推行协议中附随义务一起,标志着中国协议法相关协议义务扩张理论相对完善。而协议义务范围扩张,肯定造成协议责任外延拓展。 (二) 引入预期违约责任制度,健全了协议违约形态制度 预期违约又称为先期违约,它是指在协议有效成立后至协议约定推行期届满前,一方当事人明确肯定地向另一方当事人明示其将不按约定推行协议义务;或一方当事人以本身行为或客观事实默示其将不能依据约定推行协议义务。3它包含明示预期违约和默示预期违约两种方法。 协议法引入了预期违约责任制度。该法第68 条要求,应该先推行债务当事人,有确
8、切证据证实对方有可能丧失推行债务能力情形,能够中止推行;当事人没有确切证据中止推行协议,应该负担违约责任。该法在第94 条相关当事人一方明示或默示预期违约、当事人另一方能够解除协议这一要求基础上,于第108 条尤其要求:“当事人一方明确表示或以自己行为表明不推行协议义务,对方能够在要求推行期限届满之前要求其负担责任。”由此我们不难发觉,中国协议法相关预期违约制度要求含有以下三方面特点: (1) 界定了预期违约制度适适用于一切双务协议,适用范围广; (2) 用列举方法对预期违约认定标准深入具体化,便于操作; (3) 对预期违约采取了中止推行、解除协议、赔偿损害等三种救助方法,救助方法全方面,而且
9、更为关键是,唯有中国协议法以法律条文形式明确要求滥用预期违约救助权责任。 协议法不仅引入了预期违约责任制度,而且在总结中国以前立法经验和司法实践基础上,斟酌其它国家和地域模式,完善了中国对违约行为形态划分。首先,将违约行为分为预期违约和实际违约;其次,将预期违约又分为明示毁约和默示毁约,将实际违约分为不推行协议义务和推行协议义务不符合约定;最终,将不推行协议义务又分为推行不能和拒绝推行,将推行协议义务不符合约定则分为拖延推行和不完全推行等。这些要求是中国协议违约形态理论一大进步,也是对违约责任制度关键完善。 (三) 确定双重归责标准体系,发展了归责标准理论4 归责标准是探究协议责任前提。通说认
10、为,大陆法系民法相关违约责任通常采取过失责任标准,以违约方对违约有过失为责任组成要件;英美法系相关违约责任通常采取严格责任标准,不以违约方有过失为组成要件,只要违反协议,就应负担责任。 中国协议法确定是严格责任标准和过失责任标准相结合双重归责标准体系。该法在总则部分第七章“违约责任”中第107 条要求:“当事人一方不推行协议义务或推行协议义务不符合约定,应该负担继续推行、采取补救方法或赔偿损失等违约责任。”前后对照,该条行文和涉外经济协议法第18 条、民法通则第111 条、技术协议法第17 条要求基础相同,实施是严格责任标准。这一要求是在总结和检讨以前协议诸法经验基础上作出一个统一总要求,表明
11、协议法在协议责任归责标准问题上是以严格责任标准为主,是将严格责任作为通常规则标准来要求。 不过总则这种要求并没有否定在部分特殊情况下仍然适用过失责任标准。其一,从协议法相关缔约过失责任、附随义务责任及后协议义务责任等法定责任要求来看,实施是过失责任标准。其二,无效协议、可撤销协议,在协议被宣告无效、撤销后,当事人怎样负担协议责任,实施也是过失责任。如该法第58 条要求:“协议无效或被撤销后,因该协议取得财产,应该给予返还;不能返还或没有必需返还,应该折价赔偿对方所以所受到损失,双方全部有过失,应该各自负担对应责任。”其三,预期违约责任适用过失责任标准。该法第108 条中“当事人一方明确表示”、
12、“以自己行为表明”等表述,全部说明是主观上有意行为,适用是过失责任这一归责标准。其四,分则部分一些有名协议在一些场所下采取也是过失责任标准。依据协议法相关要求,赠和协议、租赁协议、承揽协议、运输协议、保管协议、委托协议、居间合相同有名协议均实施过失责任标准。 中国协议法确立了以严格责任标准为主导、过失责任标准为例外和补充归责体系,并在过失责任标准中依据实际情况又要求了过失推定标准,至此中国协议法归责标准体系已相对完善起来。 二、相关协议责任性质、方法界定 (一) 重新界定协议责任性质,突出了协议责任赔偿性 如前所述,协议责任不仅包含违约责任,还包含缔约过失责任、违反推行协议中附随义务和后协议义
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