论家庭暴力告诫制度的实施.pdf
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1、2024年3 月第2 期中华女子学院学报Journal of China Womens UniversityMar.2024No.2论家庭暴力告诚制度的实施吴才毓摘要:家庭暴力告诚制度作为教育调解与行政处罚之间的过渡措施,旨在有效预防、制止家庭暴力升级,教育疏解双方当事人矛盾,避免婚姻家庭纠纷引发“民转刑”“刑转命”案件。家庭暴力告诚制度的实施难点在于执法弹性边界、文书性质界定、文书证据能力等方面重点问题。应当围绕公安机关出具告诚书的整体流程,即家庭暴力全覆盖一规范接处警一公调对接一告诚警示一查访回访一法治教育、心理疏导一告诚后其他工作,探讨公安机关在告诚制度实施过程中所需的部门联动方案,明确
2、告诚制度与上下游关联制度的关系,采用数字技术、数据对接的方式协同治理轻微家庭暴力。关键词:家庭暴力;告诚制度;告诚书;跨部门合作D0I:10.13277/ki.jcwu.2024.02.004中图分类号:D923.9作者简介:吴才毓,女,北京大学法学院2 0 1 6 届博士研究生,法学博士,主要研究方向为民商法。1 0 0 8 7 1基金项目:本文系国家社会科学基金重大项目“网络信息安全监管法治体系构建研究”的阶段性研究成果,项目编号:2 1&ZD193。收稿日期:2 0 2 3-1 2-2 0文献标识码:A文章编号:1 0 0 7-3 6 9 8(2 0 2 4)0 2-0 0 2 8-1
3、0反家庭暴力法实施以来,在家庭暴力热点事一、我国家庭暴力告诚制度的基本情况件以及反家庭暴力法的宣传贯彻背景下,妇女儿童权益保障问题引起普遍关注。我国家庭暴力应对机制的法治化方向明确,社会层面对于家庭暴力处置执法进一步规范化、体系化的要求亦日益凸显。继反家庭暴力法中庇护制度、人身安全保护令制度相继公布工作意见之后,为进一步加强家庭暴力告诫制度贯彻实施,强化告诫制度的教育与劝诫功能,公安机关主导、多部门配合的家庭暴力告诚制度的贯彻实施问题亦进入研究视野。在家庭暴力防治体系中,家庭暴力告诫制度的适用难点日益凸显,呈现了执法弹性边界、文书性质界定、文书证据能力等方面的重点问题。告书出具手续烦琐、承担责
4、任大、效力不清晰、效果不明显、各部门联动工作机制未健全等,是基层不敢用、不会用告诫制度的主要原因。家庭暴力告诫制度在给反家庭暴力制度带来理论与实践双创新的同时,也给基层反家庭暴力工作的实施带来了相应的一系列问题。一2 8 一家庭暴力告诫制度作为教育调解与行政处罚之间的过渡措施,旨在有效预防、制止家庭暴力升级,教育疏解双方当事人矛盾,避免婚姻家庭纠纷引发“民转刑”“刑转命”案件。经法律法规查询,在食品药品安全、国家认证管理、金融安全管理等领域也有“告诫”的用法。例如,北京市国家公务员行政告诚暂行规定中提出,行政告诫是以书面形式对犯有一定错误,但情节轻微、尚不够行政处分的国家公务员批评教育的一种方
5、式。而反家庭暴力法体系中的“家庭暴力告诫制度”(下文简称“告诫制度”),根据调研资料,最早脱胎于江苏南京东山派出所创设的“法律告诫制度”,在实践运用中产生了良好效果,经由反家庭暴力法推广升级至全国性制度。2 0 2 2 年1 月至8月,我国公安机关共出具告诫书6.2 万份,明显加强了适用家庭暴力告诚书处置家庭暴力警情的力度,为有效预防和制止家庭暴力积极履职尽责。(一)告诚制度的功能定位认定家庭暴力的核心,主要是加害方的行为使家庭成员形成恐惧。通过暴力行为控制对方而形成的性别暴力,是性别歧视的表现形式之一。设定告诫制度的功能初衷,是针对轻微家庭暴力反复发生的场景。在实践中,对于家庭成员的惩戒标准
6、应当是及时、适当,而不是越严厉越好,因此,在反家庭暴力法体系中有必要形成一系列程度由轻至重、梯度化的干预机制,不能简单规定执法人员必选“告诚书”。从告诫制度的功能定位来观察,告诚制度具有警告、诚勉、记录等三重作用。1.警告作用。告诫可以理解为书面的批评教育,基于加害人更严重程度的轻微错误行为,可以从口头的批评教育上升到书面的批评教育。批评教育形式灵活,包括口头批评、责令改正、通报批评等,形式上不包括盖章的书面文书。而告诫制度中的警告表现为制式告诫书,具有特定的法律效力。2.诫勉作用。告诫制度具有劝诫家庭暴力加害人不能再犯的功能,为更有效地实现这一功能,告诫制度的实施除了出具告诫书的部分,还包括
7、前端“家暴警情全覆盖”环节以及后续“查访”环节,以确保告诫制度的实施功效。居民委员会、村民委员会、公安派出所对于家庭暴力当事人的查访能够强化告诫制度的诫勉作用,在各地具体实践做法中,查访方式、方法以及频率均有不同的规定。查访的形式包括单方查访、双方查访、双方同时查访、双方不同时查访等,查访可以通过线上或线下进行,结合当事人反馈情况进行电话查访、预约当面查访。3.记录作用。记录作用又具体可以分为留痕记录功能和证据功能。在留痕记录功能方面,家庭暴力告诫书可以为当事人的行为与遭遇进行留痕,也可以为民警的介人行为进行留痕。在证据方面,出具告诫书的前提是认定轻微家庭暴力,对比于人身安全保护令,保护令并没
8、有证据作用,而告诚书依法具有证据功能。在调研中,有家事审判方面的相关法官提出,希望公安机关在家庭暴力告诫书中确定家庭暴力的事实,而不是模糊描述为“双方意见不合,发生冲突”的事实经过,法官仅凭“发生冲突”的表述无法确定家庭暴力告诚书对于家庭暴力事实的证明力。如果告诚书或公安机关提供的材料可以直接认定家庭暴力事实,则便于法官做出裁量。然而,家庭暴力的隐蔽性和私密性等特征不仅限制了受害人的举证能力叫,对于公安机关先行判断轻微家庭暴力也提出了挑战。基于此,加上对告诫书性质掌握不明,有地方公安法制请派出所业务部门在出具家庭暴力告诚书时,避免对家庭暴力的定性描述。例如在某告诫书中陈述,“甲与乙在某地因夫妻
9、感情问题发生言语冲突,后甲殿打乙,以上事实有当事人陈述等证据证实”,而不是“甲对乙实施家庭暴力”。(二)告诫作为家庭暴力干预措施的制度逻辑根据反家庭暴力法第1 6 条第1 款,公安机关具有“批评教育”和“出具告诫书”二选一的自由裁量权,告诫本义为教导和劝诫,可以具象化为“书面的批评教育”措施,不属于行政处罚、刑事处罚,也不影响行政处罚、刑事处罚。从告诫制度的三重作用警告、诫勉、记录出发深人挖掘,告诫制度实施过程中更深层次的逻辑主线应当是机会、教育、限制。在设计告诫制度的适用情形、实施程序、送达程序、内容、告诚后果、受害人范围、告信息公开、通报范围、证据效力等方面,均需要从根本性的制度逻辑出发进
10、行考虑。1.机会。告诫制度体现了反家庭暴力法预防为主的基本原则。告诫制度适用于达不到治安处罚标准、“情节较轻的家庭暴力行为。对于轻微家庭暴力不给予治安处罚,而是予以告,为家庭暴力加害人和受害人的关系修复提供机会,避免激化矛盾。告诫属于恢复性而非惩治性的干预措施。因此,在设计告诚内容通报范围时,应当考虑到扩大通报范围对于行为人造成的社会性、道德性惩罚效应,在特定的情形下,通报手段是否违反告诫制度中给予修复家庭“机会”的制度逻辑。2.教育。囿于加害人与受害人对于家庭暴力的接受程度与认知水平不同,家庭暴力是否报警、当事人如何处理具有差异性。反家庭暴力一系列工作是社会文明进程中的一个过程,可以通过反家
11、庭暴力法中告诚等各项制度的贯彻实施,对当事人进行反家庭暴力法治教育。告诫书中多附有法律条款,出具告诫书时逐条向加害人宣读,告知法条,其所实现的教育功能体现了反家庭暴力法中教育、矫治与惩处相结合的基本原则。3.限制。告诚代表着公权力机关对于家庭成员间暴力的关注,告诚所指向的“关注”意味着限制和约束的措施,告诚制度的本质具有教育与震慢作一2 9 一用,要将执法方法、可执行的执法手段嵌人告诫制度的贯彻实施中,否则告诚制度的效力与效用将大打折扣。二、告诚制度的境外相关制度比较犯罪学家朗尼阿森斯认为暴力问题的研究涉及暴力罪行的成因、暴力行为和行为者的类型、暴力生涯的进阶,以及暴力社群的等级,这些因素为构
12、建暴力预防、中断和控制奠定了坚实的科学基础,在其暴力犯罪及罪犯重访一书中,阿森斯指出,控制暴力犯罪,需要将总体预防、选择性感化和选择性剥夺混合在一起 3 13。对于家庭暴力行为,如果仅以咨询服务、帮扶等社会资源支持家庭暴力当事人的话,并不足以逆转加害者的“暴力化 2 3 1 4。告诫无疑是一种适时干预,在加害人以及其家庭通往、经历“暴力化”之路上的时间节点进行干预,对于加害人予以谈判能力、控制情绪以及冲突化解方面的训练,为加害人提供非暴力的训导。家庭暴力告诫制度作为我国本土制度,并不能在任何其他法域找到直接的制度参照。以行政机关作为执法实施主体,旨在告诫、教育家庭暴力加害人、防止再犯、保护受害
13、人权益的书面文书,并且还不属于行政处罚类型的相关制度,这些筛选标准是与我国家庭暴力告诚制度进行比较的基础。(一)家庭暴力事件通知书在境外规则中,颇为接近家庭暴力告诫书的是我国香港地区警方发出的家庭暴力事件通知书。该文书记载警察报案号码、日期、警署名称、警务人员职级及编号、地点等信息,由当事人与发出通知书之警务人员签署,第一部分交予被投诉人,第二部分交予投诉人。我国香港地区的相关法例中并没有明文出现家庭暴力事件通知书,该通知书也并非任何法例的附加文件,不具有法律意义上的警告性质。家庭暴力事件通知书作为香港地区警察部门的行政文件,是一项行政流程,借此能够形成家庭暴力事件的书面记录,帮助受害人指控加
14、害人。(二)书面告诚我国台湾地区警察机关所实施的书面告诚制度主要是警察针对法院核发家庭暴力事件保护令之后的违法跟踪骚扰行为的告,见表1。其依据在于我国台湾地区“跟踪骚扰防制法”(2 0 2 1 年1 2 月1日颁布,2 0 2 2 年6 月1 日实施)。警察机关依据该“法律”第4 条第2 项规定所核发的书面告诫,应记载下列事项:行为人之姓名、性别、出生年月日、“身分证”统一编号或其他身份、证明文件字号及住所或居所;案由;告诫事由;违反之法律效果;救济方式。书面告诫之送达,行为人在场者应即时行之。由于各地区的警力资源不一,除了警勤区员警来访查之外,我国台湾地区家庭暴力“加害人危险分级访查方案”中
15、,高、中危险程度的加害人分别由家庭暴力防治官以及社区家庭暴力防治官来进行约制告诚访查。3(三)警方信函行政机关的规制分为规则制定、裁量以及非正式形式的指导,英国家庭暴力处置中的警方信函是一种私人警告函,属于上述第三类非正式形式的行政指导,这种指导也被称为“非立法性规则”或“解释性规则 4。英国家庭暴力分级干预模型可以归纳为家庭暴力反复加害者的警察监督模式,警察部门负责家庭暴力问题的协调人根据报警的次数,将事件划归出不同的干预级别。报警一次为一级,二次为二级,三次以上为三级。警方的干预力度也逐级递增 5 3 8-4 0。警方协调人在第一级家庭暴力处置中分别给受害人和施暴者发出信函。给受害人的函信
16、往往在给施暴者的信的前两天发出,体现尊重受害人意愿的执法原则,如果受害人认为警方不应向其配偶发函,可以与警方取得联系。信函证明警方已经关注到该家庭暴力事件,试图干预解决家庭暴力的重复循环问题。这些函件使受害人不再感到孤立无援。同时,在函件中还会附上一张信息卡,上面有如何应对紧急情况、求助电话、妇女避难所等信息,以便参考。写给施暴者的信,标志着警察部门作为公众权威对家庭暴力的正式遣责,也显示了警方记录案情的能力,该类型干预能最有效地减少将来暴力的发生。在我国江苏南京,针对家庭暴力出具告诫书的同时,警方也会附上致受害人的一封信,提示受害者各类救济渠道。三、家庭暴力告诚制度的实施难点(一)告诫制度实
17、施中部门联动不清晰公安机关在反家暴工作中存在职能优势,例如参见我国台湾地区“跟踪骚扰防制法施行细则”(2 0 2 2 年3 月1 8 日发布)第九条。一3 0 一台北市政府警察局案由跟踪骚扰防制法案件编号行为人性别出生年月日身分证统一编号住居所一端因涉及“跟踪骚扰防制法”案件,本分局依该法第4 条第2 项规定制作书面告诚交付,并禁止对被害人或其配偶、直系血亲、同居亲属或与被害人社会生活关系密切之人,再有下列行为:一、监视、观察、跟踪或知悉特定人行踪。二、以町梢、守候、尾随或其他类似方式接近特定人之住所、居所、学校、工作场所、经常出入或活动之场所。告诚事由三、对特定人为警告、威胁、嘲弄、辱骂、歧
18、视、仇恨、贬抑或其他相类之言语或动作。四、以电话、传真、电子通讯、网际网路或其他设备,对特定人进行干扰。五、对特定人要求约会、联络或其他追求行为。六、对特定人寄送、留置、展示或播送文字、图画、声音、影像或其他物品。七、向特定人告知或出示有害其名誉之讯息或物品。八、滥用特定人资料或未经其同意,订购货品或服务。一、行为人收受书面告诚后二年内,若对被害人或其配偶、直系血亲、同居亲属或与被害人社会生活关系密切之人再为跟踪、骚扰行为,被害人得向法院声请保护令。二、法院核发保护令后,行为人若违反其内容,处三年以下有期徒刑,拘役或科或并科新台币三十万元以注意事项下罚金。三、如不服本告诚,得于收受书面告诚后十
19、日内,经原核发之警察机关向上级警察机关表示异议。原核发警察机关认有理由者,将立即更正;认无理由者,将加具书面理由送上级警察机关决定。对于上级警察机关之法定,不得再声明不服。执行单位处理人员联络电话快速处警控制加害人、救助受害人、辨识犯罪、固定证据(解决民事诉讼中家暴事实证明困难和当事人举证能力不足问题)等。在反家庭暴力法(包括)告诚制度的实施过程中,关于家庭暴力处置过程中预警排查、接警、调查取证、应急处置、文书制作、转介帮扶、跟踪回访、监督检查等一系列程序中的权责分配,应当在明确公安机关权责的基础上,明确法院的角色、民政部门安置受害人的职能等。学校、幼儿园、医疗机构等具有强制报告义务,民政对应
20、庇护救助,司法对应调解、法律援助,人民法院对家庭暴力案件进行审理,妇联组织加强反家暴工作的宣传与资源衔接等。卫健部门可以提供加害人以及受害人的医疗(包括精神科)就诊记录。确定人员类别分局书面告诚年月日图1 我国台湾地区书面告诚图示为重度、严重精神障碍的,符合收治标准的人员由精神相关医院办理住院管控。其中,难点主要在于地方规范中告诫制度往往为三至四个部门之间的小联动,而非七个部门的大联动,如何紧扣“告诫”主题,设计部门联动,是告诫制度实施方案的重中之重,同时也是告诫制度顶层设计的难点。首先,各部委的支持配合需要从相关法律法规具体规定中去提取。例如,可以在家庭教育促进法中提取教育行政部门应当推动家
21、庭教育指导服务体系建设的相关规则,家庭教育促进法规定了教育行政部门联系、督促实施家庭暴力的未成年人父母或者其他监护人接受家庭教育指导,所以有可一3 1 一能以此为依据,设计告制度配套的家庭教育指导流程。其次,需要紧密围绕公安机关出具告诚书的整体流程,即家庭暴力全覆盖一规范接处警一公调对接一告诫警示一查访回访一法治教育、心理疏导一告诫后其他工作,探讨公安机关在告诚制度实施过程中需要各部门怎样的支持。例如,明确司法部门可主导的人民调解在告诚制度实施过程中调解民间纠纷的重要作用。在江苏南京的反家暴实践中,告诫和调解是联系在一起的,法院调告诫书是和调解书一起打包调取。在笔者调研中,有实务专家反映“告诫
22、一定是附在调解里面”,不是为了告而告诚,而是旨在进行法治教育,同时留下书面记录,全面发挥告诫制度的功用。另外,在正式进入治安处罚视野之前,告诫书所记载的家庭暴力记录是家庭和睦指数的参考标准之一,与民政提供的家庭暴力临时庇护等救助信息合并在一起,可以作为属地社区开展查访、纠纷化解、法治教育、心理疏导等工作,节约帮扶救助资源的信息源头。根据反家庭暴力法第2 0 条,人民法院可以根据告诫书等证据认定家庭暴力事实,在涉及家庭暴力案件的审理过程中,法院如何判断告诫书的证据能力,是告诫制度实现其功能所必须研究讨论的问题。(二)可以告诫以及必须告的家庭暴力类型有待确定根据反家庭暴力法第1 6 条的规定,家庭
23、暴力情节较轻,依法不给予治安管理处罚的,由公安机关对加害人给予批评教育或出具告诫书。告诫制度所适用的是情节较轻、依法不予治安管理处罚的家庭暴力。告诚作为反家庭暴力法中阶梯式法律责任体系的一个环节,在告制度的实施过程中其制度内部也可以细化出具体的操作场景。山东省反家庭暴力条例列举了一些可以由公安机关批评教育或者出具告诫书的情形,例如“情节特别轻微”,“加害人主动消除或减轻危害后果,并取得受害人谅解”“当事人自行和解并履行和解协议,双方当事人书面申请并经公安机关认可”,“经公安机关调解处理,当事人达成协议”,“其他依法不予治安管理处罚的家庭暴力行为”。在各地家庭暴力告诚制度实施办法中,大致明确了告
24、诫的适用情形,认为反家庭暴力法第1 6条所述可以出具告诫书的情况包括:(1)情节特别轻一3 2 一微,依法不予治安管理处罚的;(2)主动消除或减轻违法后果,并取得受害人谅解的,依法不予治安管理处罚的;(3)情节较轻,符合治安调解条件,经公安机关调解处理达成协议并履行,不再处罚的。应当出具告诚书的情形包括:(1)未能取得受害人谅解的;(2)对未成年人、老年人、残疾人、孕期和哺乳期妇女、重病患者实施家庭暴力的;(3)因实施家庭暴力曾被公安机关给予批评教育,拒不悔改的;(4)家庭暴力调解结案后,又实施家庭暴力行为的,等等。受害人未能谅解作为应当出具告诫书的情形体现了反家暴法尊重受害人真实意愿的基本原
25、则,同时也契合公安机关办理行政案件程序规定第1 8 6 条的规定精神。家庭暴力加害人认可存在家庭暴力行为,但辩称受害人有过错的,不影响公安机关依法出具告诚书。梳理地方性规范,深圳市家庭暴力告诫制度实施办法之中,“对罹患严重疾病或罹患疾病在治疗期间的家庭成员实施家庭暴力的”用语是否规范值得商榷。“罹患”疾病与否,似乎指向临床期和非临床期的区别,例如癌症术后五年不复发可以称为非临床期,其余都是临床期,临床期还包括治疗期和康复期。非临床治愈期的恶性肿瘤属于严重疾病。刑事诉讼法中重病患者要求参照保外就医的严重疾病标准来认定,“重病患者”的术语比“罹患严重疾病 更加能够明确疾病的类型。另外,公然进行家庭
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