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略论涉他性犯罪附随后果的存废问题.pdf
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1、问题研究21中国价格监管与反垄断2024 年第 3 期略论涉他性犯罪附随后果的存废问题汤倩摘要:是否废除“对罪犯子女的考公限制”引发了公众对涉他性犯罪附随后果的存废之争。涉他性犯罪附随后果作为犯罪附随后果的类型化,是针对犯罪人的家庭成员或其亲属施加的处罚,与连坐制度无本质区别。它侵犯了主体人身权、人格权的独立性;将社会公众视为潜在犯罪人,发挥的是消极的一般预防功能;对主体人身危险性的推定脱离责任主义,缺少特殊预防功能实现的可能性;缺乏牵连性制裁的关联性。涉他性犯罪附随后果既无法律上的合法性也无道德上的合理性,法律应审慎考虑其废除问题。关键词:犯罪附随后果 涉他性 牵连性制裁一、问题的提出全国政
2、协委员提案建议取消对罪犯子女考公的限制,引发了公众对犯罪附随后果的讨论。犯罪附随后果,是指刑法之外的法律法规、规章等规定的,对有犯罪前科者或其家庭成员、亲属等的特定权利和资质的限制、禁止或者剥夺。1根据适用对象不同,犯罪附随后果又可分为涉己性和涉他性两类。涉己针对的是犯罪者本人,涉他针对的则是犯罪者家庭成员或亲属。对罪犯子女考公的限制就属于后者。二、保留或废除:对涉他性犯罪附随后果的争议对涉他性犯罪附随后果的争议主要围绕该内容应保留还是废除展开。多数人认为,涉他性犯罪附随后果具有存在的必要性。首先,发挥警醒作用,实现一般预防。因涉他性犯罪附随后果的存在,行为人在产生犯罪念头或实施犯罪行为前会因
3、怕连累家人而放弃。其次,犯罪者家庭成员受犯罪者影响,可能具有潜在人身危险性,应对其进行特殊预防。同时,将可能被家庭关系裹挟而具有犯罪可能的个体提前排除公职队伍,2以实现职务犯罪的事先预防。最后,犯罪人的家庭成员或亲属不可避免地会从犯罪人身上获得财产利益或其他恩惠,自然应受到制裁,故多数人认为涉他性犯罪附随后果应保留。然而,也有人认为涉他性犯罪附随后果应该废除。首先,涉他性犯罪附随后果缺少法律依据。立法法第八条、第九条(1)规定,对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚,只能由法律制定。在涉他性犯罪附随后果中,对犯罪人家庭成员的考公限制就是对公民政治权利的剥夺。实际上,法律对此内容无明
4、确规定。其次,涉他性犯罪附随后果的威慑功能本质上仍是传统重刑主义思维的延续,与现代法律所提倡的保障人权不相适应,而且其预期的预防效果也缺乏实证研究的印证和检验。3 最后,涉他性犯罪附随后果违反了“罪责刑相适应”原则。4“罪责刑相适应”要求犯罪人受到的刑罚与其实施的犯罪行为性质、侵害法益类型以及社会危害性等要素适配,并且罪与责的主体应保持一致。受牵连制裁的家庭成员没有实施任何不法行为,既无罪何来责?涉他性犯罪附随后果对犯罪人的报应限度及作用范围超过了刑法规定,牵连至其家庭成员,有违“罪责刑相适应”原则。三、涉他性犯罪附随后果的性质无论对涉他性犯罪附随后果持何种意见,对其性质的探讨都是必要的。(一
5、)连坐制度与涉他性犯罪附随后果连坐制度广泛存在于古代法律中。连坐,就是一人涉罪,其他人连带一同受罚。连坐制度适用于刑法始于春秋战国时期,直至清末修律才将其取消。在连坐制度中,与涉他性犯罪附随后果联系最为紧密的当属亲属连坐。问题研究22中国价格监管与反垄断2024 年第 3 期现代意义上的涉他性犯罪附随后果在性质上等同于古代的连坐制度。首先,二者的规定和实施均基于公权力,涉他性犯罪附随后果的相关规定散见于各层级的规范性文件中。此外,连坐制度与涉他性犯罪附随后果的实施都依靠公权力对适用对象相关社会关系的精确记录和掌握。5 其次,主体的适用标准一致。连坐制度与涉他性犯罪附随后果均要求主体与犯罪人存在
6、特定关系。不同的是,连坐制度中主体受到处罚的关系范围更广,包括亲属、军队、地域或职务等,而涉他性犯罪附随后果则将关系范围限于亲属。再次,二者均以后果牵连为表现形式,即个体既可能受到他人行为的影响,其行为也可能影响到他人。最后,二者均具有一般预防的效果。无论是连坐制度还是涉他性犯罪附随后果,对潜在犯罪人都具有警醒作用,从而抑制其犯罪,利于维护社会秩序和稳定。但我们也应承认,二者都严重侵害了被牵连者的财产权、人格权和生命权。(二)涉他性犯罪附随后果与保安处分对于犯罪附随后果制度的性质,学界主要有三种学说:资格刑说、行政处罚说和保安处分说。其中保安处分说为主流学说。保安处分不同于刑罚,它以预防再犯为
7、本质,以行为人有实施犯罪的潜在危险性为依据对行为人采取特定措施。从保安处分的性质看,其确定需具备合目的性与合理性。合目的性是指要着眼于个体的人身危险性,即个体对社会具有危险性;合理性则指只有当个体实施不法行为时才可适用保安处分。涉己性犯罪附随后果针对的是实施过犯罪行为且受过刑罚处罚的人,该类行为人具有再犯危险性,出于社会防卫和人身危险性考虑,对其进行再犯预防有必要。因此将涉己性犯罪附随后果归入保安处分具有合理性。但认为涉他性犯罪附随后果也具有保安处分的性质则缺乏合理性。从涉他性犯罪附随后果的规定看,其针对的是与犯罪人存在特定身份关系的家庭成员或亲属。他们未实施任何不法行为,对社会不具有可推定的
8、潜在危险性,因而无须对其进行社会防卫。此外,犯罪人家庭成员或亲属因与犯罪人存在特定身份关系而被认为具有人身危险性,这种“个体实施犯罪家庭成员会犯罪 需限制家庭成员相关资格”的逻辑推理无依无据,仅可视为基于公众私利形成的“公意”。在涉他性犯罪附随后果中,被牵连制裁的主体为一般人而非犯罪行为人,而保安处分却是以实施过犯罪行为的具体犯罪人为处分对象。综上,将涉他性犯罪附随后果归入保安处分欠缺合理性。四、涉他性犯罪附随后果的价值审视(一)人身权、人格权的独立性受到侵犯暂不考虑涉他性犯罪附随后果的适用有无法律依据问题。仅从该规定看,通过对受过刑罚处罚的家庭成员或亲属实行牵连性制裁,以遏制潜在犯罪人实施犯
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