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某医美虚假宣传案解析.pdf
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1、中国价格监管与反断2 0 2 4年增刊35列案某医美虚假宣传案解析口束雄英李慧琳一、案情简介2023年7 月7 日,江苏省江阴市市场监管局执法人员在对涉案当事人经营场所现场检查时发现,其经营场所墙上悬挂有宣传板,内容为“半岛超声炮全层立体抗衰-轻松逆转肌龄全球首台获NMPA认证的超声抗衰仪”、“江阴整形美容半岛超声炮全层立体抗衰-轻松逆转肌龄经典超声手柄M3.0治疗头紧致减脂、M4.5治疗头提升轮廓超声炮手柄2.0 mm治疗头淡纹嫩肤、3.0 mm治疗头精细区紧致减脂、4.5 mm治疗头深度轮廓提升全球首台获NMPA认证的超声抗衰仪”及仪器图片。执法人员现场发现一台Peninsula仪器,仪器
2、上铭牌标注内容为“产品名称:超声治疗仪2 0 2 2-0 3注册证编号:湘械注准2 0 2 12 0 9 0 9 40”。当事人提供了这台仪器的生产厂家营业执照、医疗器械生产许可证和医疗器械注册证等资料的复印件,但与其宣传内容不一致。另查,2 0 2 3年6 月,当事人委托广告公司在江阴市5 3个小区的电梯轿厢发布了内容为“江阴整形美容上海整形外科医院江阴连锁机构(锡)医广【2 0 2 2】第jy00整形连锁品牌医美旗舰院礼献全城品质医美限时钜惠扫码下单超值好物推荐(BOTOX)美国进口单部位除皱体验价48 0 元三次价:19 8 0 元,BOTOX与时光抗衡做冻龄女神全球超1亿瓶应用30 年
3、临床实践超过10 0个国际销售荣获FDA、CE、CFD A 认证。超值好物推荐AOPT超光子全模式体验价48 8 元三次价:2380元。8 6 19;江阴市号”的广告牌,广告样件由当事人提供。上述广告内容与当事人提供的医疗广告审查证明(医疗广告审查证明文号:(锡)医广【2 0 2 2】第JY00号)核准的医疗广告成品样件完全不符。当事人在日常经营中使用BOTOX(美国保妥适注射用A型肉毒毒素),当事人提供了其经营场所BOTOX的照片和合法购进资料。二、定性分析(一)当事人在小区电梯轿厢发布的广告牌的行为定性没有异议根据医疗美容项目分级管理目录,当事人开展的“除皱”服务属于美容皮肤科项目中的微创
4、治疗项目,属于医疗美容项目。当事人在小区电梯轿厢内以文字、图片的形式,介绍其开展的诊疗服务,宣传治疗效果,并在广告中提供了当事人的地址、联系方式和“扫码下单”的二维码,具有向大众推销、销售其诊疗服务的目的。根据医疗美容广告执法指南第二条规定:“本指南所称医疗美容,是指运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑。本指南所称医疗美容广告,是指通过一定媒介或者形式直接或间接介绍美容医疗机构或者医疗美容服务的商业广告。”第三条“医疗美容广告属于医疗广告。当事人发布的广告为医疗广告。2008年7 月2 1日,国家食品药品监督管理局、卫生部
5、联合下发关于将A型肉毒毒素列入毒性药品管理的通知(国食药监办【2 0 0 8】40 5 号),将A型肉毒毒素及其制剂列入毒性药品管理。当事人为从事医疗美容的营利性医疗机构,在日常经营中使用BOTOX、衡力等品牌注射用A型肉毒毒素。当事人发布的涉案广告中的“BOTOX”,即为美国进口的保妥适(注射用A型肉毒毒素)。其发布医疗用毒性药品广告的行为违反了中华人民共和国广告法第十五条第一款规定:“麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品等特殊药品,药品类易制毒化学品,以及戒毒治疗的药品、医疗器械和治疗方法,不得作广告。”适用中华人民共和国广告法定性处理。当事人发布的广告与医疗广告审查证明核准的医
6、疗广告成品样件完全不符,属于未经审查发布医疗广告的情形,违反了中华人民共和国广告法第四十六条规定:“发布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品广告,以及法律、行政法规规定应当进行审查的其他广告,应当在发布前由有关部门(以下称广告审查机关)对广告内容进行审查;未经审查,不得发布,”适用中华人民共和国广告法定性处理。(二)当事人在经营场所对其使用的超声治疗中国价格监管与反垄断2 0 2 4年增刊36析例案仪作虚假的商业宣传的行为,定性存在一定争议第一种观点认为,该行为符合中华人民共和国广告法第二十八条第二项“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告。广告有下列情形之一的,为
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