法理学考试参考资料.doc
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1、法理学考试参考资料一、名词解释例:法与法律l 法:法的整体,法是由国家制定、认可并由国家保证实施的,反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级(或人民)意志,以权利和义务为内容,以确认、保护和发展统治阶级(或人民)所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。l 法律:狭义的法,特指由全国人大及其常委会所制定、认可的法律文献。区别:法律是法的一部分。1. 应然法与实然法l 应然法:就是法应该是什么样子,是正义之法。(该条来自百度百科)l 实然法:法律实践中表现出的规则。2. 自然法与客观法l 自然法:补证自明的公理性的规则。(里想法、证已发、应然法)l 客观法:指抽象的、不依个人的主观意志和行为
2、而客观存在的法律规范。3. 规范性法律文件与法的形式l 规范性法律文件:以规范化的成文形式表现出来的各种法的形式的总称;变现法的内容的形式或者载体,它是普遍、多次和反复适用的法律文件,即通常所谓的法律,有宪法、法律、法规和规章等渊源形式。l 法的形式:指发的具体的外部边线形态。这一概念所指称的,主要是法由何种国家机关制定或认可,既有何种表现形式或效力等级。发的形式诗歌已然性的概念,表明法所存在和产生方式,是一国的法和法律规范的既成产品,是以某种形式存在的已然的法。4. 公法与私法l 公法:公法以研究公权力、公权力配置、公法关系和公法责任为主要内容。功法可分为广义和狭义两种。狭义公法是指调配公权
3、力内部或公权力之间的关系的法律规范。如果从各部门的调整来看,公法就是典型的公法和非典型的公法或非典型私法中的公法部分。l 私法:相对于功法,一般而言指的是规范私权关系、保护私人利益的法律,如民法、商法等。区别:l 根据调整的利益关系的性质,是公共利益还是私人利益;l 出现的法律主体其中一方是公权力姿态出现的国家主体;l 调整的是纵向隶属关系还是横向平等关系;l 调整分配正义的是公法,交易正义的是私法;l 公法是受到约束的法,私法是自由决策的法。5. 一般法与特别法l 一般法:泛指适用于一般人、一般事并具有普遍约束力的法律。l 特别法:专指适用范围限于特定的人、特定的时间、特定的地区或特定的事项
4、的法律。区别:l 特别法是一种相对性的概念,它与一般法的区别是相对而不是绝对的;l 适用范围具体包含四个方面:即人、事、地、时之效力范围。据此,特别法可以分为四种类型:(1)区域性特别法(2)时效性特别法(3)主体性特别法(4)事项性特别法。6. 普通法与衡平法l 普通法:指发源于英格兰,由拥有高级裁判权的王室法院依据古老的地方习惯或是理性、自然公正、常理、公共政策等原则,通过“遵循先例”的司法原则,在不同时期的判例的基础上发展起来、具备司法连贯性特征并在一定的司法共同体内普遍使用的各种原则、规则的总称。l 衡平法:是英国自14实际末开始于普通法平行发展的、适用于民事案件的一种法律。英美法系中
5、法的渊源之一;它以“正义、良心和公正”为基本原则,以实现和体现自然正义为主要任务。同时,衡平法也是为了弥补普通法的一些不足之处而产生的。因此,衡平法也只能像普通法一样,主要是判例法,是大法官的盘里形成的调整商品经济下财产关系的规范。但是衡平法的形势更加灵活,在审判中更加注重实际,而不固守僵化的形式。7. 法的概念与法律概念l 法的概念:法是又国家制定、认可并由国家保证实施的,反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级(或人民)意志,以权利和义务为内容,以确认、保护和发展统治阶级(或人民)所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。l 法律概念:有法律意义的概念,是对耨一法律现象全面认识之后所形
6、成的专业性思维结果,即对各种有关法律的食物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。法律概念与日常的生活用于中的概念不同,它通常具有明确的定义和应用范围。区别:任何一个法律概念同时不许是一个法学概念,但是法学概念不一定是法律概念。8. 应有权利与习惯权利l 应有权利:是权利的初始形态,它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件、政治传统和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求,是主体认为或被承认应当享有的权利。l 习惯权利:是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会承传下来的,小仙为群体性、重复性自由行动的一种权利。习惯权利也是法外权利。9. 行为规则与法律规则l 行为规则(暂无资料)l 法律
7、规则:法律规则是规定法律上的权利、以责任的准则、标准,或是富裕耨中实时状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要成分。10.权利与权力l 权利:是规定或隐含在法律规范中,实现于法律关系中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。l 权力:是合法确认和改变人际关系或者处理他人财产或者人身的能力。 二、简述题1. 法的特征1) 法是调整人们的行为或社会关系的规范,具有规范性,即法是一种社会规范2) 法是出自国家的社会规范(国家意志性)3) 法是规定权利义务的社会规范4) 法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系,具有国家强制性5) 法是有严格的程序规定的规范,具有程序性(增
8、加)2. 法的规范作用1) 告示作用指法以成文的形式向社会公布,向整个社会传达人们可能或必须如何行为的信息。2) 指引作用通过规定人们在法律上的权利义务以及违反法的规定应承担责任的方式来调整人们的行为。分为确定性指引与选择性指引二种,前者规定义务,后者规定权利。3)评价作用法作为一种行为标准和尺度,具有判断人们行为及衡量人们行为的作用。与其他社会规范的评价作用相比较,法的评价作用具有客观性、有效性与权威性的特点。4)预测作用根据法的规定,人们可以预先知晓或估计到人们将如何行为及行为将有何种后果。5)教育作用通过法律的实施,法律规范对人们今后的行为发生直接或间接的诱导影响6)强制作用3. 法的教
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