国际私法总结.pdf
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1、Lisa11、国际私法国际私法:是调整国际民商事法律关系的法律部门;(名称:国际私法是以直接规范和简介规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。)2、涉外民事关系涉外民事关系:凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的、民事关系的标的物在外国领域内的,产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的,均为涉外民事关系。3、法律冲突法律冲突:指两个以上不同国家的民商事法律对于同一涉外民商事关系规定各不相同,而又竞相要求适用的现象。4、国际民商事法律关系的法律调整1)国际民商事法律关系是国际私法的调整对象调整对象2)国际民商事法律
2、关系的法律调整方法:间接调整、直接调整调整方法:间接调整、直接调整 A、间接调整:通过“间接法律规范”来调整国际民商事法律关系(冲突规范);B、直接调整:通过直接规定国际民商事法律关系当事人的实体权利义务的“直接法律规范”来调整国际民商事法律关系(实体规范)5、国际民商事法律冲突 1)类型:A、空间冲突 B、时际冲突 C、人际冲突 D、系统冲突 E、国际冲突和区域冲突(法域法区)F、平面冲突和垂直冲突 G、公法冲突和私法冲突 本国法住所地法 外国法内国法(法域区分,如大陆与香港)2)产生:A、各国的民商事法律制度不同 B、各国人民之间存在着正常的民商事交往,并结成涉外民商事法律关系 C、各国承
3、认外国人在内国的民商事法律地位 D、各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力 3)特点:A、是一种跨国法律冲突(区别于区际冲突)B、是一种法律在空间上的冲突(区别于时际冲突)C、是一种私法冲突(民事法律与商事法律为私法)D、是一种平面冲突(平等地位的不同国家)4)解决方法:A、冲突法解决方法(间接调整),通过制定国内或国际的冲突规范来确定各种不同性质的国际民商事法律关系应适用何种法律,从而解决国际民商事法律冲突。B、实体法解决方法(直接调整),通过制定国内或国际的民商事实体规范来直接确定当事人的权利义务,调整国际民商事法律关系,从而避免或消除国际民商事法律冲突。6、国际私法的范围国际
4、私法的范围:应包括外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体私法规范和国际民商事争议解决规范(主要指国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范)7、国际私法的渊源:国际私法的渊源:1)国际渊源包括:国际条约(统一实体法、统一冲突法)、国际惯例;2)(国内渊源)国内立法、司法判例、学理Q、我国的国际私法立法:继承法,票据法,合同法、公司法,民用航空法,海商法 (法律适用法)Q、我国的国际私法主要为国内冲突法Lisa2一、欧洲国际私法:1)法则区别说(13c17c)意大利、法国、荷兰2)近代国际私法学说(19c)法律关系本座说、国籍主义3)现代国际私法学说(20c)既得权说、美国国际私法(现行第二
5、个冲突法重述)1.意大利法则区别说意大利法则区别说(巴托鲁斯国际私法之父)1)理论主张:法则区别说的出发点:法则法律条文A、人法发生冲突,哪个国家的人就适用哪个国家的法律,即适用当事人的属人法(注:法则区别说时期无国籍,因此属人法基本等于住所地法)B、物法发生冲突,财产位于哪个国家就适用哪国法律,即适用物之所在地法 2)历史意义(评价):以巴托鲁斯为代表的意大利法则区别说,适应当时意大利城邦之间民商事交往的需要,在总结大量的习惯做法的基础上,形成了自己独特的理论体系,是第一个系统的国际私法理论第一个系统的国际私法理论;为冲突法的进一步发展奠定了理论基础,法律适用的基本思路沿用至今法律适用的基本
6、思路沿用至今。2.法国法则区别说法国法则区别说(混合法则)(杜摩兰的当事人意思自治原则、达让特莱的混合法则=物法)1)杜摩兰的当事人意思自治当事人意思自治物法从物,无论对于本国人还是外国人,凡涉及境内之物的应依物质所在地法人法从人,其效力只及于境内外自己的属民 2)达让特莱的属地主义(混合法则)当对于一个习惯法则是属于物还是属于人的问题发生疑问时,应该把它看成物的法则3.荷兰法则区别说(胡伯)4.法律关系本座说(德国法律关系本座说(德国 萨维尼)萨维尼)哥白尼革命哥白尼革命1)对法则区别说的批评;国际私法的目标:可预见性、判决一致性、简便性2)理论主张:A、解决法律冲突,应从法律关系出发。B、
7、每一法律关系都有且只有一个“本座”。C、“本座”在何处,这个法律关系就适用该地的法律。本座就是对法律关系及其内容,起决定性影响的地方本座就是对法律关系及其内容,起决定性影响的地方身份和能力适用当事人住所地法物权适用物之所在地法合同适用合同履行地法法律行为适用行为地法程序问题适用法院地法3)历史意义(评价):解除了法则区别说的束缚,为国际私法的发展开拓了新的局面。从内容和形式上都对以后的立法产生直接的影响,地方化立法技术”一直沿用至今。5.国籍国法说(国籍主义)国籍国法说(国籍主义)(意大利孟西尼)(意大利孟西尼)1)一切法律关系,原则上要以国籍作为连接因素,以当事人的国籍国法或本国法作为准据法
8、。2)影响:孟西尼的“国籍主义”,使“适用当事人的本国法”成为解决法律冲突的一种重要的法律选择方法。这一方法被大陆法系的国家广泛采用,形成了大陆法系的属人法“本国法主义”,与英美法系的“住所地法主义”分庭抗礼。6.既得权说(英国既得权说(英国 戴赛)戴赛)1)理论主张:A、法官只负有适用内国法的责任,既不能直接承认或适用外国法,也不能直接执行外国的裁决 B、外国人在“文明国家”已经取得的权利,英国应予承认 C、为保护当事人在外国取得的既得权,得适用有关文明国家的法律2)影响与批评:A、法律适用方法直接影响了美国及其他英美法系的国家 B、从严格的法律角度对“一国法院为什么适用外国法律”的问题作出
9、了回答 C、既得权说逻辑上存在严重的缺陷。(权利先有还是法律先有)Lisa37.政府利益分析说(美国政府利益分析说(美国 柯里)柯里)1)理论主张:A、每一个法律都包含了政府想推行的某种政策,如果法院在司法中执行了该法律,政府的政策就得到推行,政府便因此获得了某种利益。B、法律选择,就应当从分析两个或以上相关的州或国家的政府政策出发。分析的结果有虚假冲突和真实冲突 (虚假冲突:指在案件相关的国家或州中,只有一个有政府利益,其他的国家或州没有政府利益)(真实冲突:指在案件相关的国家或州中,有两个或两个以上的国家或州具有政府利益)2)评价:A、抛开了传统冲突规范的模式,从法律背后的政府利益出发,开
10、拓了现代国际私法的新视野B、政府利益和虚假冲突成了现代国际私法的重要概念,对美国以及其他国家的国际私法立法和司法实践,产生了直接的影响。C、这个理论的明显缺陷是太繁复,缺乏可操作性。8、最密切联系说、最密切联系说(美国(美国 里斯)里斯)(20c 最富创意,价值,实用的国际私法理论)1)理论主张:通过综合分析案件有关的各种客观因素,确定哪一个地区(或国家)与案件或当事人有最密切的联系,就适用该地区(或国家)的法律。2)影响:A、软化了连结点,是一种弹性的法律适用方法,克服了传统冲突规范僵硬、机械的缺陷。B、是一种以事实定位的法律适用方法。C、对美国以至全世界的立法和司法实践都产生了直接和重大的
11、影响。D、几乎成为了一种法律哲学思想,在越来越多的领域中起作用。3)批评:给予法官太大的自由裁量权,法官个人的主观意见将影响分析结果;对法官的要求高;可预见性差。Lisa4二、冲突规范的概念、结构、类型二、冲突规范的概念、结构、类型1、冲突规范冲突规范(conflict rules),是指由国内法或国际条约规定的指明某一涉外民事关系应适用何种法律的规范 2、结构结构:范围+系属 (一般法律规范结构是:假定+处分+制裁)3、范围范围:指冲突规范所调整的民事关系或法律问题(如:侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法律;合同适用当事人选择的法律;程序问题依法院地法;离婚之请求非依夫妇之本国法及法院地法均
12、有离婚之原因者不得为之)4、系属系属:指规定“范围”应适用何种法律的部分(如:侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法律;合同适用当事人选择的法律;程序问题依法院地法;离婚之请求非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者不得为之)5、系属中包含一个或数个连结点连结点。所谓连结点,是指在冲突规范中,将“范围”所涉及的法律关系或法律问题与某个具体国家或地区的法律连结起来的因素。6、冲突规范的类型类型:单边冲突规范;双边冲突规范;重叠性冲突规范;选择性冲突规范1)单边冲突规范单边冲突规范:指其系属直接指定适用内国法或者指定适用外国法的冲突规范特点:指定内国法时不能适用外国法;指定外国法时不能适用内国法2)
13、双边冲突规范双边冲突规范:指其系属规定某个法律适用原则,根据实际情况,最后适用的法律既可以是内国法,也可以是外国法(单边冲突规范是附条件的,因此不能覆盖所有可能的情况,故单边冲突规范又称为“不完全冲突规范”。双边冲突规范则不同,故又称“完全冲突规范”。)3)重叠性冲突规范重叠性冲突规范:指其系属要求同时适用两个或以上的国家的法律。(如:离婚之请求,非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者,不得为之)4)选择性冲突规范选择性冲突规范:指其系属列举两个或以上的法律,法院依法选择适用。7、准据法:准据法:是指经冲突规范指定,用以确定涉外民事关系当事人权利义务的特定国家或地区的实体法(注意:必须经冲
14、突规范指定,必须是特定国家或地区的法律,必须是实体法)8、系属公式、系属公式:就是把一些解决法律冲突的规则固定化,使他成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则,以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。看到课件 004Lisa5三、国际私法的主体(自然人、法人、国家、国际组织)1、自然人国籍和经常居所地的冲突1)国籍的积极冲突:法律适用法第十九条 依照本法适用国籍国法律,自然人具有两个以上国籍的,适用有经常居所的国籍国法律;在所有国籍国均无经常居所的,适用与其有最密切联系的国籍国法律。2)国籍的消极冲突:法律适用法第十九条 自然人无国籍或国籍不明的,适用其经常居所地法律。3)经常居所地的
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