公司管理制度不健全也会带来法律风险.doc
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4、公司经营运作的核心机构,公司所有的重大决策甚至公司面临的法律风险责任最后均是由公司的主要管理层来承担的。因此,公司管理层制度的不健全极易引起公司全方面的法律风险。本文就公司的主要执行机构-董事会以及公司的外部独立监督机构-独立董事的相关制度不健全引致的法律风险进行分析,以期获得合理的法律风险规避方法。 一、董事选任机制不健全的法律风险 以我国的股份公司为例,董事由创立大会选举产生,创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席方可举行,选举董事会成员的决议必须经出席会议的认股人所持表决权的半数通过方为有效。股份公司成立后,选举和更换董事的权力属于股东大会。 公司法规定,股东大会行使的职权包
5、括选举和更换非由职工代表担任的董事,决定有关董事的报酬事项。公司法第45条关于董事会还有一项特殊的规定,即:“两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司,其董事会成员中应当有公司职工代表;其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。”第109条也作了职工可以担任董事的相关规定。 存在的风险是:根据第93条的规定,公司设立登记时应提交董事的任职文件;根据第109条的规定,职工董事由职工民主选举产生。但是,在公司设立时,职工大会等民主机构尚未成立,甚至有可能连职工的预招收工作都未进行,职
6、工董事由何而来?这一问题对于必须设置的由职工民主选举的职工监事(不低于监事总数的1/3)更为明显。公司法在类似问题上,存在矛盾与不便实务操作之处,以致个别问题上导致了“想依法办事,就得先违法”的结果。 实际上在公司成立后,尤其是在股权极其分散的公司,大多数股东并不关心公司机构的建设,也不热衷行使选举董事的权利,从而导致选举董事的权利被大股东把持。 况且,公司法规定股东在选举董事时实行一般的资本多数决制,中小股东根本无法选出自己利益的代表进入董事会,更加剧了中小股东对行使选举董事权利的冷漠。最后导致现实情况往往是:董事是大股东的代表,董事成为大股东之间争权夺利的筹码,中小股东因无法选举和更换董事
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