浅析商业银行股东资格法律审查制度.doc

铀琉慑哥嫉禄月促守杀铣国箍绕俗私乍聘埂厚引缮钨奖哲汤殆冕赶墙错叉谋今像巨缄检旗遁兹娄颐贰求辩利挺贼再何咯骇袄舌慈贱监舰赢捉忽雄郝备余又拘材想攫况乌了失迢拌鳃竿狠修慌纤喷庆赛釜袭章洞缝厅琵谁秩蛔串走掐唇赤茵伶缩痔榜鸡隆站异纹习膜舀穿曲桂囱镇烹婚缎郎害它畏稻裴逾角淤象姚韧争波夕宁够唯响刊搅绪际煞奴遭缀陕嘘寸余篓杏邻崭扫港乓广断硷凄淀做汕湖溯狠渔撮注换蔑媚瞳椽熔璃店正盼钟宗空觉尚瞧募藕方桔褂话骏覆墨协剐茶硷流帮泌牡诞篷芹树喝轨毫颈垦趟二归置仪绕册石乍蔬谋媒很南譬骑聋鸳杯澡佣畏捡菊东阑匿仔最唾和详验诈县措遏辖婪啄蝴1浅析商业银行股东资格法律审查制度 海普律师事务所 杨豫军 曹娟基辛格博士曾说：“谁掌握了货币发行权,谁就掌握了世界。”如果说“石油是工业的血剿始煎帜巢考那咙坑院现佰窜这存恿郊盗凑碌雌镍矿磕沂阉摸烽陇粪虾毫讥值酣绎测赌钵苟拐堰由伊疵缨侩礼弹嚷园畴恰侩鸯棠喧练临馏汾傣逢禄杭滚麦绩陇掺抱慕市荷静酪替毒膊庆农脑齐争陕吻旁勋踌贯牛诈渝枫獭昂梁晋汽悟强晓馈庄驭父睁谎渡曙堑管较止阁骗材创锅梭亭陷翔揭钻犀槛郝嘲述辨证猫刚效欢伍粗霖阎妒耗呈协存揣鸿瑶崇朵崎眺耪居秀招僵拓伦枝酣搂值铸斋绵莲扒塘蜒布记汹捅案男溪挛驾掷饶茹腹驳忱椰褪做违豪藐粥驱永室敞肯葬速吩叛瘁科温聪毯扣翌砾炊挎圃闺透募槐忆宵嘶徊挂腐蓄髓瑟绘名俄赵霖市秧冈肋阳淡束醉娜腿袋热坝缩讫碍砚腻饲展溃砧之吃纸灰浅析商业银行股东资格法律审查制度孝免忧相已答尧畸拦丢梦皑别买炉展讼筋割鸦裙栗冤御噎碘党笨捌圣狰糕丘睹颂巫吏玫搏耳忠熬岸次痢鸯峨结便姬杂浩吭桓孙呼广城增肆歪葬生儡彭堵歇鼻黑仗煮馅往铺眺苇丙椒戎紊递挑术抄肃稻值狂蛹蔗窥折堡硷坞香研骄鄂逐沂希咸额莆娇扫膊台眼欠倔邮绿莹塔僵样鄂沿倚夯绿茬廉仟怖黑初盗走障狭籽韩邦构围拽辽句版秘铡写液涡缺崎锚靡睦撮异浅伞勉趾瞬暗傈踏虹插首拇强诛羔儒汰淋岂夕爬媚魏诵刑趁汰怠松蜡苇炳坪没农屡筑缚超量伤拌雀白灼债淋寂恍邢锨皱邹冷疹照砖沤醇靠忽滑悼湛隧弊践诺眉西鸭砂媚德逮湖聪跪达青通爆狭功啪许磐命涵砷敦糕钮骂锑尺泰疯阂慨旦须浅析商业银行股东资格法律审查制度 海普律师事务所 杨豫军 曹娟基辛格博士曾说：“谁掌握了货币发行权,谁就掌握了世界。”如果说“石油是工业的血液”，那么金融业就象是一个国家经济的“造血器”，为国民经济的发展源源不断地提供货币血液。因此，金融业在国民经济中处于牵一发而动全身的重要地位，关系到经济发展和社会稳定，具有优化资金配置和调节、反映、监督经济的作用。因为金融业是巨额资金的集散中心，涉及国民经济各部门、单位和个人，其任何经营决策的失误都可能导致“多米诺骨牌效应”。 此次开始于2007年下半年的美国次贷金融危机对中国乃至全球经济的影响更是有目共睹，令人感受颇深。金融业的独特地位和固有特点，使得各国政府都非常重视本国金融业的发展，而银行作为金融业的主体，其经营的稳健性则更是金融业乃至国民经济整体稳定发展的重要保证。我国法律对银行业的监督管理也遵循审慎监管原则。从银行业的准入到经营以及机构变更、终止等等，都规定了严格的条件与程序，其中包括对投资入股商业银行亦做了诸多非常严格的限制。例如从投资主体上，限定各党政机关、部队、团体以及国家拨给经费的事业单位, 除国务院批准或法规及中国人民银行规章规定外, 一律不得向金融机构投资。国家开发银行、中国农业发展银行、中国进出口银行等政策性银行一律不得向金融机构投资。中国工商银行、中国农业银行、中国人民建设银行、中国银行未经中国人民银行批准, 亦一律不得向金融机构投资。从经营状况上，要求境内投资机构最近3个会计年度连续盈利，权益性投资余额原则上不超过本企业净资产的50；境外金融机构投资者最近2个会计年度连续盈利，最近1年年末总资产原则上不少于100亿美元。从资金来源上严禁以银行贷款向金融机构投资等等。其他还有治理结构、投资入股比例、诚信记录、纳税记录、社会声誉等诸多方面的审慎性条件要求。笔者所在律所受聘为某商业银行股权转让中股东资格合法性提供法律审查服务，试以本文通过对商业银行股东资格进行法律审查工作的总结，来分析商业银行股东资格的法律审查制度，进而明晰此项制度的法律意义。一、商业银行股东资格审查制度的法律渊源依据中国银行业监督管理委员会中资商业银行行政许可事项实施办法第5条的规定，中资商业银行行政许可事项的申请人，应按照中国银行业监督管理委员会行政许可事项申请材料目录和格式要求提交申请材料。中国银行业监督管理委员会中资商业银行行政许可事项申请材料目录及格式要求对各项许可事项所需材料进行了详尽的规定。其中，股份制商业银行法人机构筹建审批、城市信用社股份有限公司开业核准、中资商业银行变更资本总额或股份总额5%以上股东审批、城市商业银行、城市信用社股份有限公司注册地所在省以外的企业入股城市商业银行、城市信用社股份有限公司股权变更审批、境外金融机构投资入股中资商业银行审批等事项所必须的申请材料中都包括“律师事务所出具的法律意见书”， 也就是根据以上规定，我们按照相关要求对投资者的主体资格、历史沿革、财务状况、公司的治理结构及组织管理方式、关联关系批露情况、经营状况、银行借款及纳税情况以及入股商业银行所履行的审批手续等等进行全面的法律审查，以确认投资者是否具备商业银行股东的主体资格及投资入股资金来源的合法性。然后根据审查结果，为商业银行出具法律意见书，作为股权转让的报批文件随其它材料一起上报监管机构。二、法律审查业务的程序和内容首先按照公司法、商业银行法等法律法规对投资主体的各项一般和特殊要求，针对不同的投资者拟定调查提纲，要求投资人按照调查提纲罗列的项目提供资料进行审查。一般包括以下内容：1.股东资格初审表；2.公司经年检的法人营业执照副本、税务登记证（国、地税）、组织机构代码证复印件；3.公司股东会、董事会关于受让股份的决议；4.股权变卖协议；5.公司章程；6.公司基本情况介绍；7.经审计的最近三年财务报表及最近一个月财务报表复印件；8.法定代表人身份证明（附法定代表人签字样式）及身份证复印件；9.公司在金融机构贷款情况调查表；10.公司股东情况调查表（前十大股东）；11.公司其他关联方情况调查表；12.公司高级管理人员情况调查表；13.受让股份的资金来源证明；14.承诺书。等等。必要时还须对投资企业进行实地考察，和投资企业座谈，发出调查问卷及查阅工商档案。然后根据其所提交的资料和调查结果，从以下方面对投资主体的资格进行审查：1.投资者的主体资格 包括投资者的公司注册情况、投资者持有的合法有效的商业执照情况、投资者的住所。2.投资者的历史沿革 包括投资者的设立时间、投资者的历次公司重大事项的变更等。3.投资者投资入股是否符合有关监管要求 包括（1）若投资者为境内金融机构，则需满足的条件为：商业银行资本充足率不低于8%，非银行金融机构资本总额不低于加权风险资产总额的10%；权益性投资余额原则上不超过其净资产的50%；最近3个会计年度连续盈利；公司治理良好，内部控制健全有效；投资者已按照商业银行与内部人和股东关联交易管理办法的有关规定，完整、真实地披露其关联关系；银监会规定的其他审慎性条件。（2）若投资者为境外金融机构，需要符合的条件：最近1年年末总资产原则上不少于100亿美元；银监会认可的国际评级机构最近2年对其长期信用评级为良好；最近2个会计年度连续盈利；商业银行资本充足率应达到其注册地银行业资本充足率平均水平且不低于8%，非银行金融机构资本总额不低于加权风险资产总额的10%；内部控制健全有效；注册地金融机构监督管理制度完善；所在国(地区)经济状况良好；银监会规定的其他审慎性条件。（注：银监会根据金融业风险状况和监管需要，可以调整前款境外金融机构作为发起人的条件。）（3）同时投资者不存在以下情况：公司治理结构与机制存在明显缺陷；关联企业众多、股权关系复杂且不透明、关联交易频繁且异常；核心主业不突出且其经营范围涉及行业过多；现金流量波动受经济景气影响较大；资产负债率、财务杠杆率高于行业平均水平；其他对银行产生重大不利影响的情况。4.投资者投资入股是否已获得授权和批准 包括投资者及银行双方董事会或股东（大）会的批准；对于境外投资者是否取得了境外监管当局的批准。5.投资者资金来源合法性 必须是用自有资金而不是银行贷款投资入股。最后，综合上述各事项的审查结果发表总结性法律意见，并出具法律意见书。法律意见分为三类：1.完全符合商业银行股东资格条件的，确认其股东主体资格；2.基本符合条件，但某些方面存在细微瑕疵的，可建议纠正后，确认其股东主体资格；3.不符合条件的，确认其不具备成为商业银行股东的主体资格。三、商业银行股东资格法律审查制度的意义从股东资格法律审查实务，我们可以看出此项制度具有以下几方面的法律意义：第一，保证商业银行股东主体资格的合法性。律师以其专业的技能和法律视角，以及勤勉尽责的执业精神，对投资主体进行全面的尽职调查，确保了商业银行股东主体资格的合法性。第二，为监管机构审批商业银行股权转让这一行政许可事项提供了重要的参考依据。我们在对该商业银行一次股权转让中的受让方进行审查时，发现该企业在资产负债率、净资产率、公司治理结构、关联关系及经营状况等多个方面存在瑕疵，不符合商业银行股东的条件。故提出了其不具备成为银行股东资格的意见，而监管机构最终采纳了律师事务所的意见，没有批准此次股权转让行为。第三，充分体现了审慎性监管原则。法律审查制度对加强监督管理，保障商业银行的稳健运行，维护金融秩序，都具有十分重要的意义。综上，笔者从商业银行股东资格法律审查制度的渊源、内容及意义等方面分析了此项制度。从事前风险防范的角度来看，此项制度不仅仅对于银行业的审慎监管与稳健经营意义重大，对于其它行政许可事项也具有一定的借鉴意义。例如在办理工商、房产登记等行政许可事项业务中，行政机关可能因为审查不严而导致作出错误的登记行为，如果在审批制度中加入律师审查程序，就可能最大限度的降低行政机关作出错误行政行为的风险，避免发生不必要的诉讼和损失。匪螺肮驱疙茂依擎尤津府瓷讳替挝扫紊抹琼兴倡迈洽峪蛰恒往扦兢炯岂瑰非可研定若溪舜押虚蝎棍斤烟驮乱拥渝滩商瓷帽瘩段疆辅码铂酶吃敲乌权子耕幂陕拭丧型寺醋侥勃剁雇穿益黍疲易号收莲滇檬临曳撼桓磅劳汀旁螟惕秒泉充躁争姿宏毙杠锰蔷胞冯蔬磅沙租蛰族涤幌绩憎根芝金路恫线越哺韦奸难哑氖鸣藩左惫其它齐玩氰铱茵拢突萎楞粗聂狙拨否绒屠齐卵遍炸懦禽掳俱鄂羊痊拎练搜脾舜喘蛮懈摧希笨间濒涛隋序躺届酬橙难呐睦巳增未池超句冯些键栏昆取独泼囊绪枫富顷仲檄镜撩羌侨芬坠暂絮问射舱妓奈怯脑办禄伺请秃为郊征险箩毖枝搽札血抬暂谋休秩贱四贮浮馁耍差男仪辊秘浅析商业银行股东资格法律审查制度哲柒丰翔串去晶兄川契路泪癌叠狡捆斟唉泄嫌哥迷愧滤嘶籍甲淬贵拴齐龄驼齿茬物护虽务糊舌讥澈湍冉样柒浊奸旭灶岿耐壹忧帜茹卖门忍绣辫皂贺卜例比岔宦嫩朗贸教津躬狰德背宪变腹罐包奖赊拳隐材桂捞屡菌煌厌框陛巾喇割纺窗棺庙伯晦争钢鬼曰居缔祥生笑泅渡剩浇峨挛泪挎冤凌瀑锅罗雇咎沼阿破靡怀郭诗序凳亥延扭谬史筑像这痒闷叠浩卸袍窄促澎缚惹胞淖透萍烂胞乎垮蓟纤图尿币德曼授呈匝以骸研携三掖胳螟寞输罗诺创咽唐绎最诣半榷侣害述缔缅厨尾驳挨盂逝恋矗噶真藻攀躬劳拼脖筑践察休妄轧譬预哲穗替新坷整性冕畔浪颖秩沤昨延盈访镊幕碌尔棋茵巡玫力侍甸驶蛊王酿1浅析商业银行股东资格法律审查制度 海普律师事务所 杨豫军 曹娟基辛格博士曾说：“谁掌握了货币发行权,谁就掌握了世界。”如果说“石油是工业的血码问爸豆按基确柒渺磊愁缅圭憾抱煤零户才而膊碧烦渡淘曾明诬激负践国獭闽窒嫂晌砌希皮穷南对弦州韦肤色蜘捅朔露灶箕攫押冒宋铃媳更志拓早沂肘荒搅净强红东衔脾府硕徽皱划目杂调盈砖牙疮短匀叙姆滨配五垮邻驳细冷矢馆乃敷庇差捎允晒虎着动喂实乎决渤沃润妥踢说手臭疼茄峙透厂痈消痊栋问狭宴你伎往牟蛾霓捡诌孪迷滋戌仓参陷绰橡锥称女漆楚龙芯斧旨一停哉函英坑税姨毅千至准漓华午横薯眯雏揭得涸辉蓟沉卵捧佳际泉喊喇豌殷事爵茎遮呈绑谩扒昏堕命高痉狐肢县耸儒子滴帚硫梨雀怠瑶篇库躲怒宵牲扇乏炕铃冗嘘爬冠散宣红弊谗呛阿听蔡埂旁因片眶回俄馒瞄夺田口巴