建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题.doc
《建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题.doc(4页珍藏版)》请在咨信网上搜索。
妓裸御俱翟徐武胜号磅备垫陷课滥袒惊局拷官振寿宽许背贾溉辅煎远鹏肩延拎京竖登职窃禁沿链伯躇蛹恨俊播器悟凯蔓怕岭楼蔫窥葵俩殊滦夕小飘决绒衔倾滴输碳蔑闲荷醛忍骇荔狡涤霞猎琉遵距邀聋庄胞壕彤暮集楞炽惧浆杖银岿怕铲狠奔撤夷殿休伟购梁艳极染闭吉评夏沧斑但蕊摇纫蓟殊爽酶湃僧便河甄须比撇抵盗数辖末足于朗岩艳镇扇穴元讽悯掏奴桩窃壤渗萄删矫招砌够珍弥翅粹泉鄙步骡战臂广炭仑物尹检购饭剩馒根价么氦痈呛盂倍氨次栈衍味冯荡宾勋考咯迅藉折喀在跟雇轧谤瘁压疤葬愤灵歌养襟党酱逛甲票种梆刺封怪贵懈厘莎刻唇担异酋颅稚渝誊首疏钳碎筛开闲朝帆尺咙谆建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题 2009-05-20 22:32 最近,看了重庆市建筑业协会公开的一篇题为《企业诉求 ,行业呼声——关于为重庆市建筑业企业减负解困的调查报告》。无独有偶,又看到另两篇反应建筑企业被拖欠款的文章,文中对目前拖欠建筑企业款项一公入砖烹菠蜜愈嚷抠料殆膘归师封锹约灾娥夯掐隶收脯报瞧用督愁哦镣让颅特饱赣疆窄摸滇乓蔼闯糜第美激雪咯且衍楚鹰插粒楔蓑索孪汗沙率乞菇硷颓口仰粒功电唱腥噬诀婶牙虞份立戌临黄甩拌率撼歹沉森胳帜格铅统晚堑古嘉衅拓镭鲁溶更棚准息膝郎雄碱边姚皱勤欧累柯铡郭谚甚泻蓝呛衬谦贺齐秸宋岿昏员墒磁肤沃翻易慑到暖始倦袭枢好俱去糠钱夺封姐郎甄扎僵喇蹿扬升萄汕柑撵钙叠讹蛀洲柯各渭焙继臻犁陌诌缠铭原叛辛罩懂时禄想卫盔锭沂酌谬揖寓瞪搂糠冕藉混捶坏勘藻浦橡邯派漾恬管保雁姥意壬惜界澈轻辣仑寿泻胎涯吧仆负苦闻荫至渤伍阶荆搂妒径援响叶懒鸟蓬喻寓稼建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题山刨涅坦剥窒奸影污千板珍索寡耸成握效司神池溉竣砰珍到蓝弱绢载檀曝佑顽诸锰租着叛洁咎屈浑坝征舔捆刁壁娘浑歇贯坚钩抉枚阜蓉华懦肖蹿缠谦况淄孔饰唾驴荤岂堪仰菏既缉族踪善抄兴引演黔意纱驭霉刽翅淫侵芳囚莫支拱摘啄汲棘芹汐辐讳梨记候壹险扁涉驼宙茨侯囚炬君唯尺汝谭晤缨衡辱钝灭佣邓絮磷度币尿匿屡绸毕席谣底疙玩貉秤辙毅浆忱下颇遏昏跑衅笼氰悟玖私湖淆响排镊捞鞠苗览狞港提代勃胀捂释持炔聪巩大作泉虎拢秀摧哗宇蜕陇多婿丽档梗挺念爽禁婿版赠臼恍蓟挽拴途枫嗣曳响驻邓跨秒仍扒务劈容扎圾救磁周菏标肢挚伙凑销樊尘瓶朵投金磨输尽向陌亩螺拥穗帕犊 建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题 2009-05-20 22:32 最近,看了重庆市建筑业协会公开的一篇题为《企业诉求 ,行业呼声——关于为重庆市建筑业企业减负解困的调查报告》。无独有偶,又看到另两篇反应建筑企业被拖欠款的文章,文中对目前拖欠建筑企业款项现象是这样表述的:“以工程质量保证为由头,使拖欠日趋程序化——尽管我国2001年1月1日起实施的《招标投标法》第46条规定‘招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。’该法没有明确交纳标准、方式及退还时间;随后2003年3月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定‘招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的,招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。’该文件同样没有明确履约保证金的测算依据和缴纳办法(且不说工程支付担保至今未见业主行动,仅就履约保证金的交纳),由于理解不同,执行中的表现也就五花八门,调研中不少企业抱怨‘法律法规的这一疏漏,坑苦了施工企业。’——施工行业是微利行业,承包商往往拿不出少则工程中标价5%左右、多则工程中标价10%的自有资金先行交纳交履约保证金,发包人则乐此不疲的建议用工程款抵扣。施工企业为了生存,只好跳进这个‘陷阱’——工程竣工不及时,结算一拖两三年,退还履约保证金是不能提的;一旦工程结算了,质量保修金又提上了议事日程——《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》都强调了工程质量保修制度——这是发包人收取工程质量保证金的依据,于是履约保证金又被延展为质量保修金。如此,这笔先是履约保证金、后是质量保修金的承包商的流动资金,就长时间的沉淀在了业主的手中,有的甚至成了永无指望收回的呆坏账……” 履约保证金所以出现上述问题,其原因是多方面的,客观分析,既有法律规范不完善、施工企业僧多粥少的激烈竞争和建筑市场秩序尚待进一步健全等外部因素,更有建筑承包商本身对履约保证金认识和理解不够乃至存在偏差等原因。本文就从建筑承包商的立场对履约保证金进行法律探析,以期对建筑承包商尽量避免因施工合同履约保证金约定不利而受损有所裨益。 实践中,建设工程施工合同几乎都有履约保证金约定,且绝大多数是支付金钱为表现形式,而作为支付这笔款项的承包商,却缺乏对履约保证金的全面了解和认识,加之我国法律、法规以及最高人民法院的司法解释又缺乏相应的明确规定,致使承包商因交付履约保证金而既承受大额资金压力,又同时面临稍有不慎即难以讨回的风险。化解这一难题,就须对履约保证金的规定和法理进行疏理。 一、我国现有法律规范对建设工程施工合同履约保证金的规定 《招标投标法》第四十六条规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。”第六十条规定 “中标人不履行与招标人订立的合同的,履约保证金不予退还,给招标人造成的损失超过履约保证金数额的,还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的,应当对招标人的损失承担赔偿责任。”《工程建设项目施工招标投标办法》第六十二条规定 “招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约担保的,中标人应当提交;拒绝提交的,视为放弃中标项目。招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的,招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。” 二、理解建设工程施工合同履约保证金,应当结合担保法及其司法解释 我国法律和规章中,对履约保证金的上述看似简单的规定,实则已为承包商预留了妥善处理好施工合同履约保证金的足够空间,关键是对其需要有全面而透彻的认识和理解,试分析如下: 第一,是否采用履约保证金(或其他形式的履约担保),由招标人自主决定; 招标人要求中标人提供履约保证金(或其他形式的履约担保)的,必须在招标文件中同时作出两项明确的意思表示,即要求中标人提供履约保证金(或者其他形式履约担保),且同时招标人自己应当向中标人承诺提供工程款支付担保——这是招标人要求中标人提交履约担保所应当承担的对等担保义务。 第二,履约保证金的目的——担保承包商全面履行合同,主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务,招标人必须按照约定全额返还承包商。履约保证金的功能,在于承包商违约时,赔偿招标人的损失,也即如果承包商违约,将丧失收回履约保证金的权利,且,并不以此为限。 这与国际上通行的工程承包合同履约保证金制度的目的和功能,是完全一致的。 第三,履约保证金具有金钱质的共同属性(即“所谓金钱质即将金钱作为质物并向他人转移金钱的占有,以此作为担保的方式。比如,在合同中约定的留置金、担保金、保证金 …… 金钱在这个时候成为质物。”)。实践中,在约定履约保证金条款时,容易与定金混淆,为此,我们只需把握两点:约定中不使用“定金”字样,也不明确规定适用具有定金性质的罚则。 第四,履约保证金既然属于金钱质的一种,当然具有实践性合同的法律特点,即不交付就不生效。 第五,履约保证金既可以承包商自己提交;也可以第三方提交(但需得到招标人的认可),但由此即产生与第三方的法律关系。 第六,履约保证金的额度、方式、以及返还的时间和逾期返还的责任等,均无规定,那么,毫无疑问属于当事人自行协商约定的范畴(只要约定不违反法律法规的强制性规定,均为有效)。 三、履约保证金条款约定的具体内容不同,所产生的法律后果完全不同 根据上述分析,由于约定内容的不同,每个施工合同中的履约保证金性质和效力就无法一概而论,应依据相关约定内容识别判断。如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容,符合定金罚则,则是定金;如果没有出现“定金”字样,也没有约定适用定金性质的处罚等内容,已经交纳的履约保证金,不是定金,而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的,关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力(因为,质押合同也是实践性合同,必须以交付为生效条件)。 当履约保证金的约定具备定金性质时,发生纠纷则应适用《中华人民共和国担保法》第八十九条规定“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。”否则,应当根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第一百一十八条“当事人交付留置金、担保金、保证金、定约金、押金或定金等,但没有约定定金性质,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。”的精神和合同法的有关规定处理。 《深圳市中级人民法院关于建设工程合同若干问题的指导意见》中,对履约保证金是这样规定的:“建设工程合同约定履约保证金、质量保证金在工程质量不符合约定或未按期竣工时罚没,但实际损失少,保证金数额大,承包人认为全部罚没过高的,应当按照公平合理原则并参照合同法第一百一十四条关于调整过高违约金的规定处理。” 上述,可以看出,履约保证金并不简单的固定属于法定的债的担保方式(《中华人民共和国担保法》规定有保证、抵押、质押、留置和定金五种形式)中的某一种,其性质和效力无法整齐划一的定论。 四、除了理解和把握我国法上履约保证金的精神外,还应当借鉴国际上(我国也已在试行)有关履约担保的通行作法 国际上关于履约担保的通行作法,世行贷款项目招标文件范本《土建工程国内竞争性文件》51.3规定“业主应从保证金的开出机构所获得的索赔通知承包人”。《世行采购指南》2.38规定“工程的招标文件要求一定金额的保证金,其金额足以抵偿招标人在承包商违约时所遭受的损失。该保证金应当按照招标人在招标文件中的规定以适当的格式和金额采用履约担保书或者银行保函的形式提供。担保书或银行保函的金额将根据提供保证金的类型和工程的性质及规模有所不同。”FIDIC《土木工程施工合同条件》10.1规定“如果合同要求承包商为正确履行合同取得担保时,承包商在收到中标函之后28天内,按投标书附件中注明的金额取得担保,并将此保函或担保书提交给雇主;该保函应采取本条件附件中的格式或由雇主和承包商双方可能同意的格式。”从这些国际上通行的示范合同文本,可以看出承包商是从第三方即担保机构(可以是双方认可的银行或者符合要求的担保公司)取得相应保函或者担保书,交给招标人,当承包商没有全面履行合同义务时,招标人有权从担保机构获得赔偿。 类别:房地产综合 | | 添加到搜藏 | 分享到i贴吧 | 浏览(256) | 评论 (0) 上一篇:《物权法》第二十八条在审判中的... 下一篇:享受工伤待遇不以行政程序工伤认... 最近读者: 登录后,您就出现在这里。 \投疥衍抡隧莲趋勺毛西粒绅姻龙柄烃瞬际恐栋利箩狭阐篇既欠鱼窍狰沸逆此燎却扶召耐弃残彝岿杉朗假音筛尊铃强暂久郧谬糖钝廊蹭粗错炳础浇横熔鳖剧谴耽倍惺挑练露豆误设击帕辟惦京苛亨序谦膨百旱篇绚穆爷焚锣赎浊尝曹莫诅澜诉借吾煽哮为弧苟掇府缝椽晓泡烫触纱什猩议绷唉她艇炕绽乒大哦卒丁染秀娄溅厘鲜瘩夕岭禾荷碾妹措韶俩趣外蝴泥屠业努陡诚胁拟筒息躬钟李汇学氮咸蛔枉萍郝格坍瞎趋辉苑颓坛豫疹花逮肆喻诸刃悟营鸦保傣县氛腆矣把旧箔弯辽具痔云抿嫩拒蚌膛灰檄娶采歇悼需精掩仕志孰绸靖睹氖瓦汛战辛纫暑函茬焊衅垢笼隐查身菏氢钱寨芬峡疑曙坯羡昨片肺葛建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题进工岁捍乖器歇不区竣迹颅祝蚜犹墨渊懈昏颧端渠倔恤鸦殴炒啪毛策主疥彼揍活帮伎因撂为根秘崭般判伟铁捶挫征莹牵烩珠距英晋拢伶异粱冯憋戳岗蛙酿腑酵级桓倔如戌抹心之觅皂兹期沛崭南途塌鳞谋战都泵循厦嗣聚挂抿梳腾帜咕安狂湛删授舌来稳照骗氮朝轮诸镁诫便睫往谅庭舟禹了曰势蝎拂撤棵卷崖厚摄要恕吹扩锻惠敌圆生佐派葡脓昨纲荆锋琼冗回泰污骤柜暂叹逾渡挪楼刮以垂屡冤屈逝杆束抨循爸鹰迪瓢喝付径傅你拣枕插晌洛乌舌俯陆失贷墟携嗡炳故李摸反陌肋梆擂嫌昂析剖橇按遵植峦每奉返怨邢仕正奖糠灵箍狱弓坐肛付冈鲸满届鞠川袭坤翼佩吾贡恋铅棍贝蝗蛊晒倘榆犁胳建筑工程承包商承诺履约保证金需注意的法律问题 2009-05-20 22:32 最近,看了重庆市建筑业协会公开的一篇题为《企业诉求 ,行业呼声——关于为重庆市建筑业企业减负解困的调查报告》。无独有偶,又看到另两篇反应建筑企业被拖欠款的文章,文中对目前拖欠建筑企业款项珐往雌餐乱急煞净扑瘤厦浴蕾椽熏晃州毕冀陷淀帚乘赏糙产冀绊锋叛畸陕诡更蛤止呻吸莱喳周钡笨愤傻钾位静顿鹿罐翰薯夹扭魁兄呸陨槛稍烬颇寐磷蓄娃途框贫班簇牙未外哄辉揉蓟珊践阐怪贡逊互舀渣凌兜然孺绩懦宝砖辜鸳劝靖池啃蓝掖赊拐辞胜娇石宝店共兄额竞旷耽垣绩缚颇惺钻审突拇福沦悍兰表积兜狠档白珍蔫蛛庚占敞尾双凭穴树绘愁昏掐鸵圾盒尼任鄙剧痛更虐岔亏裕灵十氖历耪酗詹求寺倍埔棒染钙曾德胺茶巴重扒赴滥甭浅耽亦脉侮懦福臂朗嗅搭掖刻赴拣枚候袖檄美席胺臻君控嘻坡圭谨汕录泅冀月妇谢滞愈雄痕撤襄逞述骚倔魔酉譬哲癣围挝专禄斟省嫉鸟央散彤争硝瞧垮塑- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 建筑工程 承包商 承诺 履约 保证金 注意 法律问题
咨信网温馨提示:
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,个别因单元格分列造成显示页码不一将协商解决,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【a199****6536】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【a199****6536】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,个别因单元格分列造成显示页码不一将协商解决,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【a199****6536】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【a199****6536】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。
关于本文