合同风险防范与操作规程.doc

经济合同风险防范与操作规程编著：孟庆奎目 录第一章 合同签订阶段操作流程第二章 合同履行阶段操作流程第三章 争议处理阶段操作流程 为了加强企业合同管理工作，有效防范法律风险，实现合同管理工作的规范化、系统化和精细化目标，便于企业合同管理人员实际操作，特制订本操作流程。第一章 合同签订阶段操作流程 第一条 了解合同当事人 （一）了解对方当事人究竟是什么性质的企业 根据2014年最新公司法，除了另有规定的情况之外，取消了关于公司股东应当在公司成立之后两年内缴足出资，投资公司可以在五年内缴足出资的规定，取消了一人有限公司的股东应当一次足额缴纳出资的规定，公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司的章程。 根据这一规定，公司成立之初可以任意确定出资额。这就给合同双方鉴别对方经营资质带来许多不确定因素。为此，在签订合同之前，首先要了解对方当事人的性质，是有限公司，还是合伙企业，还是个人独资企业，或公司的分支机构？确定对方是否具有合同主体资格。主要有以下情况： 1、有限公司、股份有限公司、其他企业法人。要看营业执照及企业组织机构代码证书，是否“企业法人营业执照”，如果是，则属于独立法人单位，有签约资格。 2、分公司。要看是否有营业执照和组织机构代码证，如果有，则可以签约。分公司不具备独立法人资格，其法律责任由总公司承担。 3、内部科室、内部机构。一般没有签约资格，需要由法人授权，以企业法人的名义订立。法律责任由企业法人承担。 4、合伙企业。看营业执照，是否合伙企业执照。合伙企业可以签约，由合伙人对外承担无限连带责任。 5、个人独资企业，个体工商户。要有营业执照，可以签约，由投资人承担无限责任。 6、自然人。也可以签约，但需要慎重。经济类的合同尽量不要与自然人签订，因为无营业资格。 （二）了解对方企业实力 包括资金实力、股东和投资人的实力、道德品质、背景等。先看营业执照上的注册资金是多少，实地考察对方的办公场所，有必要的话，委托律师调查工商登记。 （三）了解对方企业的营业范围、资质证书等情况 对于从事特种行业或需要资质审批的企业，一定要看有没有相关资质或资格，对营业执照上的经营范围，也要了解，确认当前的合同内容是否超出了经营范围。 （四）了解对方关联单位情况 对方可能是一家大型集团公司，旗下有若干子公司。了解一下对方关联企业情况，有时候，许多关联企业（包括母公司、兄弟公司等）都在一起办公，难分彼此。甚至管理上也有交叉，如所有子公司的公章都由母公司管理，但在法律上，各关联公司都是企业法人，均独立承担责任。通过了解关联企业，确认我们是在和谁签订合同。 （五）风险点分析 1、与对方内部机构签订合同导致发生纠纷。 在合同上，加盖了某有限公司采购中心的公章，而采购中心没有营业执照，不具备合同主体资格。如果发生纠纷，采购中心所属的有限公司拒绝承担责任。 2、合同当事人是甲公司，但盖章是乙公司。 特别是甲乙两公司是关联企业的情况下（母公司、兄弟公司等），极可能出现张冠李戴的情况，需要查清，我们究竟和谁签合同？以防发生纠纷。 3、没有进行资信调查导致被骗 在签订合同时，轻信对方，没有对对方资信进行调查，结果导致货款被骗。这样的案例很多，特别是网上买卖，应通过多种渠道查询对方的工商登记及资质、涉诉等情况。 第二条 注意合同的名称 （一）区分买卖合同和承揽合同 买卖合同和承揽合同是最容易混淆的两类合同，但两类合同存在重大不同。在诉讼中的处理也是不同的。二者最大的区别是：有没有所有权转移的问题。如果所有权发生转移，就是买卖合同；如果所有权未发生转移，就是承揽合同。如常见的加工定做、印刷、广告制作、包装等，都是承揽合同。 （二）区分买卖合同和代理合同 如“总代理”或“总经销”之类的合同，名为代理，实则是一种长期、稳定的买卖合同关系。法律上的代理，则由被代理人承担责任，而代理经销则不同，需要注意。 （三）可以不写明具体的合同名称 合同的效力，是由其内容决定的，名称并不重要。对于不能确定具体名称的复杂合同，可以简单以“合同书”或“协议书”为名。 （四）风险分析 将“承揽合同”误写为“买卖合同”导致管辖权争议。甲方按照乙方的图纸，为乙方加工设备，本来是承揽合同，但合同中写为“买卖合同”或“购销合同”。相应的，“加工费”写为“货款”，“委托方”和“承揽方”写为“卖方”和“买方”。因按照乙方要求而加工，该设备所有权并未发生转移，始终是委托方的，应当为承揽合同。后发生纠纷，以买卖合同的交货地确定法院管辖权，结果承揽方未能争得有利的管辖权。导致诉讼被动。 第三条 合同标的条款 （一）这是必备条款，标的要具体 合同标的就是合同指向的对象，如买卖合同的货物等。有的标的是有形物，有的标的是无形的，如技术服务。对合同标的的约定一定要具体明确，如钢材、阀门，必须写明规格、型号、材质等，不能简单写为“钢材”、“阀门”。 （二）注意标的物的合法性 有的标的物是法律禁止流通物，如毒品、涉黄物品、非法出版物、武器等；有的是法律限制流通物，如易燃易爆危险品等；有的是国家专营物品。应注意合同标的物必须是合法的流通物品。 （三）对标的物的名称使用规范语言 对标的物的名称，尽量不要使用简称、俗称，而应使用规范的、公认的语言。对其型号、计量单位一定要用语规范。 （四）对标的物尽量写明品牌 如果标的有注册商标，应写明商标名称，或同时注明其生产厂家、产地等。 （五）查明当事人对标的物有无处分权 如果当事人对标的物没有处分权，而签订了买卖合同，需要注意是否有欺诈。特别是需要权属登记的标的物，如房产、车辆等，需要查明出卖人是否有所有权或处分权。 （六）注意有无特殊标的 特殊标的如无形的服务、货币等，如借贷合同，标的就是货币。如软件服务，涉及密钥，也要注意。特殊标的的合同，条款与一般合同有较大不同，需要特别注意。 （七）借贷合同注意合同无效风险 借贷合同标的是货币，这是特殊标的，注意合同主体，如果双方都是普通企业（金融机构除外），则属拆借资金，合同无效，利息不受保护；如果一方为自然人，则属民间借贷，合同有效。 （八）如果标的较复杂，可以另加“附件” 有的标的，如大型工程，表述内容较复杂，如在合同正文中出现，则明显累赘。可以注明“详见附件”，以合同附件的形式随附。 （九）风险分析 1、合同标的约定过于简单导致纠纷 在买卖合同中，买卖的标的物仅约定为“热熔开关”，而没有具体的产地、规格等，而在合同履行中发生争议，原告认为对方交货不符合规定，但无合同依据，导致败诉。 2、无权处分导致纠纷 当事人对标的物无处分权，但签订合同出卖之。按现行法律规定，不作为无效合同。但仍极易发生纠纷。如果对方确属无权处分，应查明原因，防止被骗。 第四条 合同的数量条款 （一）这是必备条款，一定要约定数量 如果没有约定数量，合同不能成立。因此，在合同中必须约定明确的数量。 （二）数量与计量单位相匹配 计量单位要约定明确，如“公斤”、“台”、“吨”等单位，不可无计量单位或约定错误的计量单位。 （三）数量不易确定的，应约定计量方式 如长期的买卖（经销）合同，事先不易确定具体数量，应约定每批合同的数量确认方式，如“甲方每月15日前将下月供货数量及时间以书面告知乙方，由乙方予以确认，甲方按照乙方确认的供货单交货。” （四）注意数量的“合理损耗”或“合理误差” 根据标的物的性质，特别是易损耗、易挥发的物品，如煤炭等，存在合理损耗问题，应在合同中约定合理损耗或合理误差的比例，如商品房面积的3%为合理误差、吨煤的0.02%损耗为合理误差。 （五）风险分析 合同没有约定数量，导致合同不成立。在买卖合同中，双方约定了大量条款，但没有约定买卖的数量是多少，这仅仅是买卖的“意向书”，而没有成立买卖合同。只有确定了数量，合同才成立。 第五条 合同的价款 （一）确定计价货币 如人民币、美元、欧元等，如果没有约定，在中国境内一般为人民币计。如有涉外因素，应约定何种计价货币。 （二）注明为“含税价” 一般而言，合同中的价款为含税价款，为防止当事人发生争议，应在合同中注明单价及总价款为“含税价”。 （三）应约定合同总价款 不仅仅约定货款总额，为防止出现争议，应约定“合同总价款”，防止对方以各种理由要求另行支付费用，如运费、培训费、技术服务费等。可以约定：“该价款为合同总价款，含货款总额、运费、装卸费、培训费、服务费等，乙方不得以任何理由要求甲方支付其他任何费用。” （四）注意运费的承担 对运费由哪一方当事人承担，应当在合同中明确约定。运费与法院管辖权有关，如果供方承担运费，负责送货到需方的，以货物送达地为合同履约地，即法院管辖地。（双方明确约定管辖法院的除外） （五）注意预算价和决算价 特别是建设工程合同、加工承揽合同等，最终价款以决算为准，合同中仅仅约定预算价款，应在合同中注明为：“本工程款为预算数额，最终价款由竣工后决算数额为准。” （六）注意合同价款所对应的合同义务 普通买卖合同的货款，所对应的合同义务为交货（保质保量），货款是所交货物的对价。但有的合同价款所对应的合同义务不仅仅是交货，还有工程建设、配套的服务等，需要明确该价款所对应合同义务的范围。 （七）注意合同价款是否适用返还 买卖合同如果出现违约，可以返还货款。但有的合同，特别是劳务性质的合同，如出现违约，则合同款不能适用返还。应在合同中明确约定违约责任，并约定违约时价款是否适用返还。 （八）注意“手续费”的约定 有的借款合同中约定了“手续费”，不是利息。但“手续费”为何种费用，没有约定。尽量避免在合同中出现“手续费”之类的费用。 （九）风险分析 1、合同中仅有“货款”，没有“合同总价款” “货款”所对应的标的物为货物，包括货物的单价、数量及货款总额，但没有明确相关费用如何承担，如运费、安装费等。在合同履行中，极易因相关费用承担问题发生纠纷。 2、在合同中约定“技术补偿费”，未明确该费用的性质及是否适用返还 甲乙双方签订技术合作合同，约定乙方向甲方支付“技术研发补偿费”，乙方寻找投资者将技术产业化，甲方向投资者传授技术。乙方支付“技术补偿费”后，因甲方未能传授技术，乙方起诉，要求甲方返还“技术补偿费”，甲方认为，该技术补偿费系对其前期研发投入的补偿，不是传授技术的服务费。双方分歧严重，导致本案长期搁置。本案的教训是：应在合同中约定，该费用系对甲方前期研发的补偿，是双方合作的前提，今后的技术服务应另行收费，在技术服务中的违约行为，当事人应承担违约责任，但不应返还已收取的“技术服务补偿费”。 3、借款合同中“手续费”不明导致诉讼 借款合同中约定，在借款当日，借方向贷方支付“手续费”若干，但该“手续费”的性质是什么，双方发生争议，借方认为，名为“手续费”，实为利息；贷方认为，不是利息，而是筹措借款的费用。在诉讼中引发重大争议，判决后双方均上诉。应尽量避免约定类似“手续费”之类的条款。 第六条 付款方式条款 （一）尽量通过银行支付 通过银行付款，便于收集和保留证据。尽量减少现金支付。借贷合同中，也尽量通过银行支付。应在合同中约定收款银行账号。 （二）如我方为付款方，尽量分期付款 一次性付款易引发违约风险，对方收款后不履行合同的，将造成付款方的损失。分期付款则可有效避免风险。而如果我方为收款方，则尽量约定对方一次性付清全款。 （三）付款时间点与合同履行的“关键进展时点”相对性 在建设工程合同中最为明显，分期付款时间点与工程进度相对应，在进入场地时付款30%，在主体工程竣工时付款至50%，在验收合格后付款至90%，余款10%作为质保金，一年后付清。买卖合同中也根据关键时点分期付款，如交货时、验收时、安装运转时等。可以有效督促当事人履约。 （四）付款时间应清晰明确，便于操作 不可简单约定“货到付款”、“三个月后付清”等模糊条款。付款时间起算点应当清晰，付款的截止时间应明确。如“乙方于2012年8月1日前付款10万元”，“乙方收到甲方交付的第一批货物后5日内付款50万元，在签收验收报告后30日内付清全部货款”。 （五）对逾期付款约定违约金或解除合同 逾期付款是常见的违约行为，可以约定：“每逾期1日，乙方按应付金额承担万分之五的违约金。乙方逾期付款超过30日的，甲方有权解除合同”。 （六）风险分析 1、借款合同中现金借款金额发生争议 以现金方式借款的，极易对实际借款金额发生争议。借方认为，虽然合同和借条中写明借款现金人民币100万元，但实际仅借60万元，利息是40万元。当事人不能提供银行打款凭证，可能不会得到法院支持。 2、付款时间不明导致不能追究违约责任 在合同中仅约定“及时付款”，并无具体付款时间，或借款合同中，对还款期限没有约定，导致不能计算逾期付款违约金。当事人因此蒙受损失。 第七条 定金及预付款 （一）注意区分“定金”与“订金” 类似的还有“押金”、“保证金”等。法律上的“定金”具有惩罚性，为“定金罚则”，即：收取定金一方违约的，应双倍返还定金；支付定金一方违约的，无权要求收回定金。而“订金”和“押金”等不具有定金的惩罚性。注意文字，不能错写“定金”二字。 （二）慎重约定定金条款 定金条款不是必备条款，当事人可以自主决定是否约定。如果我方存在违约可能，尽量不要约定定金条款。 （三）预付款不具有惩罚性 当事人可以约定预付款，但预付款仅为一种具体的付款方式，不是担保措施，不适用“定金罚则”。 （四）风险分析 合同中约定为“订金”导致不能惩罚违约方。合同中约定甲方向乙方交付“订金”若干。乙方违约，甲方要求其双倍返还“订金”，但因该“订金”非“定金”，法院不支持甲方的请求。 第八条 质量及验收条款 （一）质量标准应当具体 许多合同中没有约定具体的质量标准，导致争议。也不宜简单约定为“国家标准”、“企业标准”、“行业标准”等。如果质量标准内容很多，可以另加“附件”。 （二）约定质量异议期限 收货方在质量异议期内发现质量问题，可以提出质量异议（尽量书面材料）；未在该期限内提出异议的，视为质量合格。质量异议期限的长短，根据货物性质及我方身份而定，如果我方是交货方，异议期限尽量短；如果我方是收货方，异议期限尽量长。 （三）详细约定验收程序，注意签收 可以约定，甲方在收货后，3日内进行验收，经验收合格的，由甲乙双方共同签收验收确认单。 （四）风险分析 合同中没有约定检验期间。检验期间与货物验收及质量密切相关，当事人收货后，应当及时验收，如果约定了检验期间，在检验期间内，没有提出质量异议的，视为质量合格。如果没有约定检验期间，当事人可能在质量问题上发生争议。应根据我方的身份，灵活约定检验期间的长短。 第九条 交付（交货）条款 （一）注意约定交货地点和交货时间 交货地点与当事人的责任及法院的管辖有关，应当尽量约定由我方所在地交货，尽量避免在对方所在地交货。交货时间的约定也应当清晰明确，便于操作。 （二）约定合理的运输方式和运输费用负担 是否需要托运？选择汽车运输还是火车运输？运费由谁负担？应当明确。 （三）货交承运人的，约定灭失、毁损风险承担 如果未直接交货给对方，而是交由承运人送货，如果没有约定，在货交承运人后，货物毁损、灭失的风险即由买方承担。根据我方身份，可以另行约定货交承运人后，由谁承担货物毁损、灭失的风险。 （四）交付无形物的，约定交付方式 如无形的电子信息产品，在交付方式上，可以约定交付权力凭证，告知密钥等。 （五）可以约定分期交付 如我方为交货方，为保护我方利益，防止对方违约，可以约定分期交付。具体方式可根据对方付款方式及期限而定。 （六）对逾期交付约定违约责任或解除合同与逾期付款违约责任的约定基本相同。 （七）风险分析 1、合同中没有约定具体的交货时间，导致不能追究其违约责任 合同中仅约定“付款后交货”，交货具体时间不明。供方在收款后迟迟不交货，虽应承担违约责任，但逾期违约金难以计算，导致维权不利。 2、合同中约定交货地点在对方处，导致丧失管辖权 合同中约定，甲方自备车辆去乙方处提货，后发生纠纷，甲方在其所在地法院起诉。但乙方提出管辖权异议，认为交货地点在乙方，合同履行地为乙方所在地，应由乙方所在地法院管辖。法院裁定将本案移送乙方所在地法院。 第十条 注意双方履行义务的先后顺序 （一）尽量约定我方后履行义务 如果我方交货，应约定对方先付款；如果我方付款，应约定对方先交货。对方先履行义务，如果有违约行为，我方可以行使抗辩权，进行自我保护。 （二）在合同条款设计中体现出先后顺序 如果约定“甲方收到乙方的发货通知后5日内，按照发货通知载明的交货时间、交货数量，在指定地点交货。”按照该条款，如果乙方不先发出发货通知，甲方可以不交货。 （三）风险分析 合同中约定我方先履行义务，导致被动。合同中约定，我方先“保质保量交货”，对方收货后付款。但我方交货后，对方以货物存在质量问题为由迟迟不予付款，其实是故意拖欠货款。我方起诉，对方要求进行质量鉴定，导致案件久拖不决。 第十一条 开发票条款 （一）发票的开具应合法合规，不得随意约定 如有的当事人为小规模纳税人，有的是一般纳税人，所开增值税发票不同，但不宜在合同中约定开具哪一种发票，应符合发票管理规定。 （二）应约定，开发票不视为已付款的凭证 如无特别约定，开具普通发票（不是增值税发票）视为已付款，普通发票可以作为付款凭证。而现实中，大量存在先开发票给对方，后向对方收款的情况。如对方以发票为证据，辩称已经付款，将带来极大被动。 （三）在对方未付款的情况下，不首先开发票 理由同上。 （四）风险分析 合同中约定由我方开具17%的增值税发票，但我方不具有开票资格。合同中约定，我方开具17%的增值税发票，但我方为小规模纳税人，尚未取得一般纳税人资格，无权开具17%的增值税发票，只能开具3%的增值税发票。对方以我方违约为由起诉，要求我方开发票。虽然最终我方胜诉，但付出大量时间精力。 第十二条 违约责任条款 （一）违约金不能过高 违约金不能高于造成损失的30%，对于逾期付款（逾期交货）的违约金，每逾期一日，应承担万分之五的违约金，不可约定过高。 （二）注意双方违约责任的对等性 有的合同中仅约定了乙方的违约责任，而没有约定对方的违约责任，不具有对等性，对当事人一方不公平。 （三）注意界定“根本违约”行为 根本违约指当事人严重违约，不能实现合同目的。如当事人有根本违约行为，对方可以解除合同。常见的根本违约行为如：拒付货款、拒绝交货、质量严重不合格，逾期违约达到一定天数等。可以在合同中列举哪些情况是根本违约行为。 （四）约定违约赔偿损失的范围 一般包括直接损失和间接损失，但不够具体，实践中经常发生争议。如处理争议所支出的律师费、维权所支付的公证费、鉴定费、食宿费等，是否属于违约赔偿损失的范围？应在合同中进行约定。 （五）风险分析 1、违约责任条款中没有约定违约金 有的合同，在违约责任条款中仅约定了赔偿损失，而没有约定惩罚性的违约金，这对制裁违约方是不利的。应根据合同的情况，灵活约定违约金，但违约金数额应在法定幅度内（30%）。 2、逾期违约金过高，法院不予支持 如约定逾期付款违约金为每日1%（或千分之一），这一约定过高，法院予以降低。 第十三条 知识产权条款 （一）约定知识产权的归属 特别是著作权的归属，应当在合同中约定属于哪一方当事人。如果没有约定，对于委托开发的作品，著作权属于受托方。这对有关当事人不利。 （二）约定当事人一方是否有权单独申请专利 在技术服务合同中，经常发生当事人一方单独申请专利的情况，导致纠纷。应当在合同中对单方申请专利的条件及程序进行约定。如“在付款累计达到30万元后，经甲方书面许可，乙方可以自己的名义单独申请专利。” （三）约定涉及第三方知识产权侵权的责任分担 如侵犯第三方的知识产权，侵权人均应当承担法律责任，合同中的“免责约定”不能对抗第三人。但可以在合同中约定甲乙双方的责任分担，如“如因购买本产品而被法院认定为侵犯第三方知识产权的，由甲方承担一切责任。如乙方被判承担责任，乙方在承担责任后，有权向甲方追偿，甲方应赔偿乙方由此所造成的全部经济损失。” （四）风险分析 合同中未约定软件著作权的归属导致损失。在软件委托开发合同中，甲方委托乙方开发软件，但对软件的著作权归属没有约定。在合同履行完毕后，乙方要求甲方缴纳著作权使用费，甲方辩称该软件是自己所有，双方诉诸法院。因合同中无约定，法院判决该软件著作权归属受托方即乙方。 第十四条 保密条款 （一）确定保密事项 这是对保密范围的约定，并不是所有的合同内容都是保密事项，如“本合同项下的工程项目名称、工程款数额、客户名单属于保密事项，当事人应切实履行保密义务，不得以任何方式泄漏。” （二）保密条款应具体 不宜简单约定为“当事人因本合同所知悉的对方商业秘密，负有保密义务。”在保密条款中，对保密的范围、保密措施、重点保密人员等内容应具体约定。 （三）可以约定保密费 保密费数额并无统一规定，当事人可以自由约定。也可不约定保密费。 （四）约定保密违约金 保密违约金同样不能过高。 （五）约定保密期限 根据实际情况，可以自由约定保密期限。 （六）风险分析 合同中未约定保密事项。仅在合同中约定当事人有保密义务，但究竟保密事项有哪些？合同中未约定，导致该条款形同虚设。 第十五条 不可抗力和情势变更条款 （一）约定不可抗力的内容 一般包括天灾，如地震、海啸、严重洪涝灾害等；也有战争、动乱等。而“非典”之类的疫情不属于不可抗力。不可抗力导致违约的，当事人免责。 （二）约定情势变更条款 情势变更指签订合同的基础条件发生重大变化，如继续履行合同将造成显失公平的后果，当事人可以据以变更或解除合同。包括重大的市场变化、政策变化等。 （三）注意政府行为、政策变化因素 这一般属于情势变更的内容，但这些情况比较突出，应在合同中进行特别约定，如：因政策变化、政府行为等不可归责于合同当事人的因素，导致本合同的基础丧失，如进行履行将导致显失公平的后果，在取得有关证明后，当事人可以协商变更或解除合同，当事人互不承担违约责任。 （四）必须取得证明，并进行协商 应约定，发生不可抗力或情势变更事由，当事人应取得相关证明，并及时提交对方，经协商，可以变更或解除合同，互不承担违约责任。 （五）风险分析 因拆迁导致不能履行合同。当事人签订房屋租赁合同，在合同期内，该房屋被列入政府拆迁范围，导致合同解除。但当事人并未对这一情况进行约定，承租人所支付的大量装修费用无人承担，带来严重损失。教训在于：当事人应在合同中约定，因拆迁导致合同解除的，政府的拆迁补偿费首先用于弥补承租人的装修费用损失，有剩余的，归房屋所有人取得。 第十六条 管辖权条款（争议解决方式） （一）尽量约定采用诉讼方式解决 如方式争议，当事人可以选择采用仲裁方式，也可采用诉讼方式。但诉讼和仲裁只能选择其一。即：或裁或审。建议当前实际，建议选择采用诉讼方式。 （二）选择于我方有利的法院管辖权 如我方为甲方，可以直接约定：“如发生争议，当事人不能协商解决的，由甲方住所地法院审理。”如果合同签订地（需要证据）在甲方处，可以约定由合同签订地法院审理。 （三）不能选择2个以上的法院管辖，该条款无效。 （四）风险分析 1、合同中的管辖权约定不明确 有的合同在解决纠纷的方式中约定：如何一方均可向仲裁机构仲裁或诉讼。有的约定：在xxx辖区内相应的法院。这都属于约定不明的条款。而且，诉讼或仲裁只能选择其一。如果管辖权约定不明，可能在将来的诉讼中带来不利。 2、在合同中约定了于我方不利的管辖权条款如我为甲方，而合同中约定由“乙方所在地法院审理”，结果在诉讼时，由对方法院管辖，带来不利后果。 第十七条 合同有效期限条款 （一）买卖合同中可以不约定有效期限 普通的货物买卖合同，当事人履行完毕合同义务为止，不需要约定有效期限。但长期合作合同、租赁合同中则需要约定有效期限。 （二）合同有效期限应具体明确 有的合同有效期限限定为一年或半年，但从何日起算，需要明确。最好注明合同有效期限的起止时间，如自2011年12月1日至2012年11月30日止。 （三）风险分析 买卖合同中约定有效期限而多此一举。在买卖合同中，约定有效期限为一年，但一年期满时，货款尚未收回，此后向对方追索货款时，对方以超过有效期限为由拒付。这一约定存属多余，且有不利。 第十八条 所有权保留条款 （一）不是必备条款，可以约定 当然也可以不约定所有权保留条款，大部分合同中没有约定该条款。所有权保留指卖方在交货后，对方未付清全部货款前，仍有卖方保留对货物的所有权。对于特殊设备、价值较高的物品，可以约定所有权保留。 （二）注意所有权保留的时间效力 并不是无条件的所有权保留，而是在对方未付清全部货款的情况下，才可以所有权保留。如果对方已付清货款，所有权不再保留，而是转移。 （三）不适用不动产 所有权保留所针对的标的物都是动产，不包括不动产，如房屋、土地等。 （四）风险分析 未约定所有权保留条款造成损失。如果在合同中没有约定所有权保留条款，买卖合同在交货后，标的物所有权发生转移，收货方有权处分该货物，如果发生欠款纠纷，卖方不能追及该货物，将造成损失。 第十九条 合同解除条件 （一）注意合同解除条件的约定 可以在合同中约定合同解除的条件，在解除条件成就时，当事人可以单方解除合同。如：乙方欠货款超过30日的，甲方有权解除合同。 （二）不要约定合同“自动解除” 有的合同中约定，“乙方逾期付款超过30日，合同自动解除。”这仅仅约定了合同解除的条件，在条件成就时，当事人仍应通知对方解除，而不是自动解除。 （三）解除条件成就时，当事人应书面通知对方解除 注意解除的手续，仍然要发书面的解除通知，通知到达对方时合同解除。在送达方式上，注意保留证据，一般采取特快专递邮寄方式，保留邮寄凭证，并在“特快专递邮件详单”中注明邮件名称为“解除合同通知书”。注意：通知即可解除，不需要诉讼解除。 （四）可以约定合同解除的异议期间 对当事人的合同解除通知有异议的，可以在异议期间内提出异议，或起诉。 （五）风险分析 未注意合同中的解除条件导致损失。在租赁合同中约定，承租人欠交租金超过30日的，承租人有权解除合同。承租人未充分注意这一条款。在履行中，因故推迟交纳租金，超过30天。对方于30日期满次日发出解除合同通知书，后调查得知对方属恶意，但已造成损失。 第二十条 签字盖章 （一）注意盖章的单位与合同主体是否一致 有时候出现这样的情形，合同中的当事人与盖章不符，有的是因全称和简称，有的则出现了下属部门甚至其他单位的公章，需要注意。 （二）注意加盖骑缝章 不要只在合同最后一页盖章，而要加盖骑缝章，以防当事人对合同的真实性发生争议。 （三）注意签字人是否具有代理权 如果签字并同时加盖公章，可以认定其有代理权。但如果仅有个人签字，而没有盖公章，则需要单位出具授权委托书。 （四）可以在合同中约定签字并盖章生效 可以约定，“本合同由当事人双方盖章并由法定代表人或授权代理人签字方生效。” （五）风险分析 合同中只在最后一页盖章，没有加盖骑缝章。如果合同只在最后一页盖章，虽然一式二份，但如果一方丢失合同，另一方极可能更换前页的合同内容，在诉讼中出现举证的苦难，导致败诉。在实践中已经出现了相关的案例。注意在合同中除了在最后的盖章页加盖公章外，还要加盖骑缝章。 第二十一条 批准与备案手续 （一）注意合同是否属于批准生效的合同 普通的合同不需要政府批准，当事人签字盖章即可生效，而某些特殊的合同，如外资企业的股权转让合同，则需要报批，主管部门批准方可生效。 （二）可以按规定将合同备案 备案与批准不同，备案与否不影响合同效力。大部分合同不需要备案，而有的合同，如房屋租赁合同、建设工程合同，按规定交主管部门备案，但不备案也不影响合同效力。 （三）风险分析 合同未经批准而履行。有的合同按规定必须经政府部门批准方可生效，但当事人未履行报批手续。在履行中发生纠纷而起诉。法院因其未经批准，判决合同无效。 第二十二条 格式条款与手写条款 （一）有的格式条款为无效条款 格式条款是打印的固定合同条款，如该格式条款侵害了当事人的利益，加重或限制当事人的责任，则属无效条款。如垄断行业侵犯消费者利益的很多格式条款为无效条款。需要注意，我们的合同中有无这样的格式条款。 （二）对重要条款应由当事人亲笔书写 特别是加重或限制当事人责任的条款，不不应打印，而应由当事人亲笔书写，否则，可能被认定为格式条款而无效。 （三）风险分析 旅游合同中格式条款无效。有的旅游合同中打印的格式条款为：乙方（消费者）“不同意”投保人身意外伤害险。结果发生人身伤害事故，乙方认为，该条款为格式条款，限制当事人的权力，“不同意”三字为打印，不是消费者亲笔书写，对游客不利，发生争议后起诉。 第二十三条 其他 （一）注意有无违反法律强制性规定的条款 法律的强制性规定不同于行政规定，如规定，房屋所有权人取得房产证书后方可出售房屋，这是行政性规定，不是强制性规定，未取得房产证书的，仍可出售房屋，这不是无效合同。违反了法律的强制性规定，则合同为无效，如标的物属禁止流通的违法物品，其买卖合同无效。 （二）与外商签合同应选择适用中国法律 如果选择适用外国法律，将带来极大不便，成本提高，风险加大。在涉外合同中，明确约定选择适用中国法律。 （三）注意合同文字是否准确无歧义 合同文字一定严谨，不能出现文字上的歧义，尽量使用规范的法律语言，不能使用文学修辞。 （四）风险分析 合同中约定“用电押金，不用不退”引发争议。在用电合同中约定了收取用电押金的条款，并约定“收取乙方交付的用电押金1万元，不用退还”。关于“不用退还”是什么意思，双方的解释截然不同。一方认为，按照汉语文义，该押金“不用退还”，即不需要退还。应注意合同文字的严谨，以防引发歧义。第二章 合同履行阶段操作流程 第二十四条 保留履行合同的证据 （一）交货时，应取得对方人员收货单据 注意收货人的身份，是否具有相应权限，由收货人签字盖章。 （二）付款时，应通过银行支付 有银行的汇款凭证，可以作为证据。 （三）对方直接收取现金的，应出具收款条。 在收款收据中注明所收现金的性质，所对应货物的数量等，并签字盖章。 （四）已交付发票而尚未付款的，应当由收到发票方出具收条 发票一般作为收到货款的凭证，在现实中，经常发生先开发票后付款的情况。有的不法商人往往以发票为证，辩称已经付款。为防患未然，在我方开出发票，对方收到发票未付款时，应由对方出具发票收条，并注明“款未付”。 （五）货款验收合格的，取得验收合格确认单 验收最好由双方共同进行，验收后共同签字，验收合格确认单一式二份，双方各执一份，防止单方持有所产生的证据风险。 （六）如履行中涉及第三人，应注意取得证据 如临时变更交货点及收货人，或要求我方向第三人履行合同，应当取得相关证据，对第三人的情况进行核实。 （七）企业变更、人员变动，不影响合同履行 企业因改制、并购、上市等原因所导致变更，原企业负责人及业务经办人发生变动，都不影响合同效力和履行。 （八）风险分析 1、客户收货后未出具收到条。如果发生纠纷，我方不能提供对方收货的证据，将因证据不足导致败诉。对方收货后，应由其业务人员或负责人出具收货条，详细载明收货的数量、品种、规格等， 2、业务人员离职后公司没有及时通知客户。业务人员作为公司的业务代理人，其签约、收货、付款等行为均代表公司，由公司承担责任。在业务人员离职后，如果客户不知，该业务人员仍以公司名义与客户发生业务关系，则构成表见代理，公司仍应承担责任。在某些情况下，如业务员离职后仍收受货款占为己有，则公司无权要求客户支付，给公司造成损失。根据合同法规定，在业务人员离职后，公司应及时通知客户并办理业务移交。 第二十五条 及时对账，并签订对账单或协议 （一）注意对账时间，不要超过诉讼时效 法律上的诉讼时效一般为2年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起计算。如果长时间不对帐，超过诉讼时效期间，将带来很大被动。 （二）对账金额要具体 在对账单中注明，截止某年某月某日，该公司尚欠我公司货款人民币若干元。 （三）对账单一式二份，加盖对方公章。 一定要注意加盖对方单位的公章，仅有经办人签字是不行的。 （四）签订各种协议，灵活处理 当事人双方可以签订债权转让协议、抵消协议、债权转股权协议等，对债权债务进行处分。 （五）风险分析 公司应收账款已经超过诉讼时效。根据法律规定，普通民事债权诉讼时效为2年，从当事人知道或应当知道之日起计算。如果超过诉讼时效，当事人将丧失胜诉权，如果对方当事人以诉讼时效进行抗辩，法院将判决驳回原告诉讼请求。公司应采取措施，对应收账款及时清收，避免超过诉讼时效。对于时间较长的应收账款，公司可采取寄发催款函、签订对账单、还款协议、提起诉讼等手段。对于已经超过诉讼时效的，公司应设法