合同审核风险点汇总.doc
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1、网络营销推广合作协议风险清单序号风险点风险点说明风险等级1网络营销推广广告发布背景1、目前自媒体的发展已经日趋成熟,越来越多的微信公众号、大V号、各种自媒体的粉丝量也比较固定,因此在某个特定的区域内,可以选择网络营销推广。2、要考察网络营销推广合作方的粉丝量,日常活跃量,日浏览量,在当地的知名度等因素。核心2提供发布信息1、一般由甲方提供需发布信息的样稿,考虑到2015年4月24日修订后的广告法对发布广告内容的管制力度加大,应约定乙方的审核责任。2、甲方的营销策划部应具体负责策划文案的起草与定稿,应当明确甲方的营销策划部具体人员负责联络。次级3发布费用及支付1、约定分两个阶段支付费用,费用中已
2、包含发布广告的审批费用。2、开始发布后内支付50%,发布期结束后无违约情况付至合同的100%。3、应约定乙方要求付款时提供正式合法的税务发票。核心4发布效果的审核1、可在活动举办期间约定发布广告的效果,若效果达到一定的条件时支付额外的费用或提高支付标准。2、若约定了发布需要达到的效果,需由乙方提供相应的确认凭证材料(例如签到,网页报名截图等)。核心5营销推广发布后的调研报告在网络营销广告发布后,乙方应当制作广告发布后的社会影响力及反馈报告,并提出相应的对策建议供甲方参考。一般6变更及暂时中止1、若因甲方原因导致方案调整,甲方有权在协议有效期限内随时调整发布内容。2、若因甲方项目进度原因导致暂停
3、发布相应信息,甲方有权暂时中止信息的发布,待项目进度需要时再适时发布。次级7约定违约责任1、应当约定未达到合同约定的发布效果的处罚措施。2、若未按照协议的约定在特定的媒体渠道或时间点发布,则需承担相应的违约责任,乙方应制作发布的信息的页面截图、网页链接地址、后台报名信息等提供给甲方,供甲方验收,验收不符合协议的约定及甲方要求的应当承担违约责任。核心建设工程监理合同法律风险清单列表序号风险点风险点说明风险等级1工程监理的范围1.对于工程监理的范围描述,监理的范围是否涉及设备安装;2.土建完成后,是否包括室内精装修工程的监理。次级2监理单位资质及派驻现场人员的约定1.监理单位是否具备监理资质;2.
4、是否能及时足额的调配符合要求的现场监理人员,且派驻现场的监理人员应全职在项目地监理。常规3监理合同备案问题1.涉及黑白合同问题;2.一般与甲方签署的合同为黑合同,另行签订符合指导价报备案的合同为白合同,应明确约定由监理单位履行报备手续,甲方予以配合。核心4监理期限延长问题1.监理期限应考虑相关因素略长于预估工程完工期限;2.监理期限届满,工程未完工需继续延期的问题,延期费用如何计取及配合综合验收(包含盖章)问题的约定。次级5监理费用支付节点1.进场支付比例不宜高于30%;2.中间节点以完成各标段的80%工作量作为付款节点;3.最后的付款节点宜约定为工程全部竣工验收完成作为支付尾款节点。常规6监
5、理期限内主动停工期限计算及计费问题1.若因甲方原因导致在合同期内停工,是否连续计算为有效监理期限,同时应约定监理单位留守人员人数,且费用如何计取问题;2.若因政府原因导致合同期内停工且超出合同期限仍未完工费用计取问题。核心7派驻人员证件问题1.一般情况下应当要求监理单位派驻总监理工程师将证件原件留置在开发商处,且在更换时应征得甲方同意;2.在政府部门要求备案盖章等特殊情况时可临时借出,且综合借出时间不得超过30日,需要在合同中明确约定。常规8与监理单位约定相关事项的答复期限1.应根据甲方工程部的实际水平约定特殊事项的回复期限,5日或7日;2.不宜直接约定不回复或不及时回复视为认可条款;3.应约
6、定建设部发布的示范文本关于“逾期未答复视为认可”条款不当然适用于双方。次级9关于纠纷处理模式的约定1.因涉及黑白合同问题,故应约定为仲裁方式;2.约定为诉讼方式容易被法院发司法建议书,故采取私密性较好的仲裁方式可以避免被行政机关处罚。核心三、风险点实例(1)风险点一(挂靠问题):挂靠监理单位后开展监理业务的,监理合同是否有效?案例:南通正元工程项目管理有限公司与浙江新中环建筑设计有限公司建设工程监理合同纠纷(南通市中级人民法院(2017)苏06民终28号2017-07-05二审民事)案例分析:新中环公司与正元公司虽然都具备房屋建筑工程监理甲级资质,但因新中环公司未能及时到建设行政管理部门进行资
7、质核验申报,导致其无法跨省承接案涉监理工程,因而与正元公司订立合作协议,并以正元公司的名义承接并开展案涉工程监理业务。双方订立的合作协议违反了建设工程质量管理条例的禁止性规定。从双方合作协议约定的权利义务内容及利润分配来看,也体现出“以合作为名,行挂靠之实”的特点。因此,该合作协议既具备合作关系的特征,又具备挂靠关系的特征。尽管如此,因建设工程质量管理条例第三十四条的规定不属于效力性的强制性规范,而是管理性的强制性规范,故不影响双方合作协议的效力,由此可能产生的行政处罚后果不属于人民法院职责范围,本院对此不予审涉。目前,正元公司未有相反证据推翻上述生效判决,故仍应遵从生效文书的既判力,确认双方
8、合作协议的效力。案例结论:基于挂靠关系签署的建设工程监理合同有效。律师建议:在签署建设工程监理合同过程中,甲方应当对乙方的监理资质、营业执照、营业状况、是否涉诉被吊销资质等作详细了解,若属于跨省的监理单位,还应当到项目当地的建设行政管理部门进行资质核验申报,否则会给后期监理合同的备案、监理费用的结算带来不确定因素。(2)风险点二(项目证件瑕疵问题):建设工程监理合同纠纷涉及项目未办理工程规划许可证等证件,是否影响建设工程监理合同的效力?案例:北京金兰甫房地产开发有限公司建设工程监理合同纠纷(北京市高级人民法院(2017)京民申477号2017-05-31再审民事)案例分析:本案中,金兰甫公司申
9、请再审称,二审判决认定因监理合同实属委托合同性质,监理人系根据委托人委托为委托人提供监理服务,委托人之建设工程是否取得规划许可证等国家规定证照不属于监理人须予以关注之义务范围,亦不属于上述合同无效之法定情形。二审法院以此为由认定涉案建设工程监理合同有效,属于适用法律错误, 故金兰甫公司申请再审。北京市高院经审查认为,金兰甫公司与三维公司签订的建设工程监理合同,系双方当事人之真实意思表示,并未违反法律、行政法规之效力性强制性规定,应属合同有效。金兰甫公司以双方之间的合同因涉案工程未取得规划许可证而属于无效的申诉理由,缺乏法律依据,本院不予支持。依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。双方当事人应
10、当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。案例结论:商业地产项目开发过程中,因未办理相关的工程规划许可证等国家规定的证照的,不影响建设工程监理合同的效力。律师建议:在项目工程建设过程中,应当积极完善项目的各种证件的办理,包括国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证以及商品房预售(销售)许可证,否则不仅有可能导致开发商与施工方、监理方之间产生合同纠纷,更有可能导致被行政机关予以处罚,导致工程停工严重影响项目进度等情形。(3)风险点三(监理人员变更问题):监理单位在未征得甲方同意的情况下擅自变更驻场监理工程师、监理人员的,是否应当按照合同约定扣除相应的费
11、用?案例:杭州市城市建设监理有限公司与台州市路桥区远东商贸广场开发投资有限公司建设工程监理合同纠纷(台州市中级人民法院(2017)浙10民终701号2017-06-29二审民事)案例分析:本案中,监理单位擅自变更驻场监理人员,关于原告变更监理人员应扣除费用的问题,原告认可其变更监理人员应扣除365000元,现被告主张4次变更应扣除监理费总额为605000元,被告主张从旁站监理记录、监理日记及签到表等可知原告另存在擅自变更监理人员4名的事实,该院认为,原告虽主张工作过程中存在个别人员调整的问题,均经被告审核符合要求且工作得到被告认可及书面肯定,不存在擅自变更的情况,但与监理人员名单对比可知被告提
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