合同起草与审查的结构与方法(一)-.ppt
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1、中国移中国移动动江江苏苏公司公司20102010年年4 4月月01目目 录录合同合同合同合同审查审查审查审查定定定定义义义义01010202合同起草和合同起草和审查审查关注点关注点0303合同起草和合同起草和审查审查原原则则0404合同起草和合同起草和审查审查方法方法0505合同合同审查审查分分类类0606合同起草合同起草审查审查流程流程0707 合同起草合同起草审查审查主体及分工主体及分工0808常常见问题见问题分析及分析及处处理理0101 合同起草和合同起草和合同起草和合同起草和审查审查审查审查定定定定义义义义 2合同起草的定合同起草的定义义定定义义3合同合同审查审查的定的定义义公司各部公
2、司各部门门,从公司,从公司合同管理工作要求,合同管理工作要求,对对合同相关内容合同相关内容进进行全面行全面审审核。核。狭狭义义定定义义法律部法律部门门从法律角度从法律角度对对合同文本内容的合法合同文本内容的合法性等性等进进行的行的审审核。核。广广义义狭狭义义4目目 录录01010101合同起草和合同起草和审查审查定定义义0303合同起草和合同起草和审查审查原原则则0404合同起草和合同起草和审查审查方法方法0505合同合同审查审查分分类类0606合同起草合同起草审查审查流程流程0707 合同起草合同起草审查审查主体及分工主体及分工0808常常见问题见问题分析及分析及处处理理0202 合同起草和
3、合同起草和合同起草和合同起草和审查审查审查审查关注点关注点关注点关注点5合同起草和合同起草和审查审查关注点关注点 3 3、实现实现公司利益最大化公司利益最大化平衡双方的平衡双方的权权利利义务义务,避免合同陷阱或不合理的合同,避免合同陷阱或不合理的合同义务义务根据公司根据公司业务业务需求定制最符合公司利益的合同条款需求定制最符合公司利益的合同条款1 1、保保证证合同的合法有效合同的合法有效防止合同防止合同违违反反合同法合同法等国家法律法等国家法律法规规的的规规定定防止合同存在无效或效力待定等情况防止合同存在无效或效力待定等情况2 2、保保证证合同符合公司内部管理要求合同符合公司内部管理要求符合公
4、司内部符合公司内部规规章制度的章制度的规规定定符合公司内部管理流程符合公司内部管理流程通通过专门拟过专门拟定的法律条款如定的法律条款如设设置置较较高的高的违约违约代价避免代价避免对对方方违约违约通通过设过设置置较为较为合理的争合理的争议议解决条款保障合同的解决条款保障合同的顺顺利履行利履行6目目 录录合同合同合同合同审查审查审查审查定定定定义义义义01010202合同起草和合同起草和审查审查关注点关注点0101合同起草和合同起草和审查审查定定义义 0404合同起草和合同起草和审查审查方法方法0505合同合同审查审查分分类类0606合同起草合同起草审查审查流程流程0707合同起草合同起草审查审查
5、主体及分工主体及分工0808常常见问题见问题分析及分析及处处理理0303 合同起草和合同起草和合同起草和合同起草和审查审查审查审查原原原原则则则则7合同起草基本原合同起草基本原则则 3 3、全面周到原、全面周到原则则起起草草合合同同前前,要要全全面面考考虑虑合合同同签签订订、履履行行等等全全过过程程可可能能发发生生的的各种情况各种情况1 1、缔约责缔约责任全面任全面审查审查原原则则防止合同防止合同违违反反合同法合同法等国家法律法等国家法律法规规的的规规定定防止合同存在无效或效力待定等情况防止合同存在无效或效力待定等情况2 2、意意义义明确原明确原则则合同条文必合同条文必须须清晰明了,没有歧清晰
6、明了,没有歧义义,能,能够够准确的反映准确的反映双方双方权权利利义务义务,具有可操作性,具有可操作性 要要根根据据对对方方情情况况、合合同同需需求求内内容容、双双方方既既有有合合作作情情况况,对对合合同同内内容容进进行行相相应应的的调调整整。如如对对信信用用较较好好,双双方方长长期期合合作作的的企企业业,在在主主要要权权利利义义务务明明确确的的前前提提下下,其其他他内容可以相内容可以相对简对简略;而略;而对对一些首次合作的企一些首次合作的企业业,则则需要更加需要更加详详尽。尽。8依法合依法合规审查规审查公平利公平利益兼益兼顾顾与与缔约过缔约过程程结结合合风险风险控制控制促成交易促成交易结结合合
7、全面全面审查审查与与专项审查结专项审查结合合合同合同审查审查基本原基本原则则9目目 录录合同合同合同合同审查审查审查审查定定定定义义义义01010202 合同起草和合同起草和审查审查目的目的0303合同起草和合同起草和审查审查原原则则0101合同起草和合同起草和审查审查定定义义0505合同合同审查审查分分类类0606合同起草合同起草审查审查流程流程0707合同起草合同起草审查审查主体及分工主体及分工0808常常见问题见问题分析及分析及处处理理0404 合同起草和合同起草和合同起草和合同起草和审查审查审查审查方法方法方法方法10合同起草及合同起草及审查审查方法方法利益利益分析法分析法法律法律分析
8、法分析法征求意征求意见见法法范本范本对对比法比法专专家确家确认认法法以在以在法律前提下,争取利益法律前提下,争取利益最大化最大化为原原则。对对合同的内容合同的内容进进行行综综合分析,合分析,考考虑虑公司利益、法律后果及公司利益、法律后果及风险风险成本之成本之间间的关系,采取的关系,采取相相应应的的处处理方法。理方法。对对照照合同法合同法及其司法解及其司法解释释对对照照民法通民法通则则、担保法担保法等法律法等法律法规规在了解合同的背在了解合同的背景、目的的基景、目的的基础础上,就合同有关上,就合同有关内容的修改征求内容的修改征求经办经办人人员员的意的意见见通通过过座座谈谈会、研会、研讨讨会或会或
9、书书面面咨咨询询等方式,征求等方式,征求专专家、学家、学者、律者、律师师、国家有关主管部、国家有关主管部门门或或专业权专业权威机构的意威机构的意见见对对照国家、行照国家、行业业及公司的范本合及公司的范本合同同11目目 录录合同合同合同合同审查审查审查审查定定定定义义义义01010202合同起草和合同起草和审查审查目的目的0303合同起草和合同起草和审查审查原原则则0404合同起草和合同起草和审查审查方法方法0101合同起草和合同起草和审查审查定定义义 0606合同起草合同起草审查审查流程流程0707合同起草合同起草审查审查主体及分工主体及分工0808常常见问题见问题分析及分析及处处理理0505
10、 合同合同合同合同审查审查审查审查分分分分类类类类12合同合同审查审查基本分基本分类类(一)(一)形形式式审审查查实实质质审审查查对合合同同审查内内容容中中非非法法律律问题部分的部分的审查。主主要要包包括括对合合同同资料料的的完完整整性性、文文字字表表述述的的准准确确性性、格格式式的的规范范性性等等形形式式方方面面的的内内容容进行行的的审查,目目的的是是保保证合合同同的的规范性、范性、严谨性。性。合合同同的的形形式式审查主主要要由由合合同同起起草草部部门负责把把关关,但但其其他他环节的的审批批人人发现问题时,均均可可提提出出修修改意改意见。即狭即狭义义上的合同法律上的合同法律审审查查,主要是,
11、主要是对对合同文本合同文本内容的合法性、完整性内容的合法性、完整性等等进进行的行的审查审查,是合同,是合同审查审查的核心内容,的核心内容,对对于于法律法律风险风险的控制、合同的控制、合同目的的目的的实现实现具有关具有关键键性性作用。作用。合同的合同的实质问题实质问题主要由主要由法律人法律人员员及相关及相关专业专业人人员负责员负责提出相提出相应应的修改的修改意意见见。13专专项项审审查查全全面面审审查查是是指指审查部部门从从专业角角度度对合合同同的的部部分分事事项进行行的的审查,审查范范围仅限限于于部分条款或部分条款或问题。如如业务部部门对合合同同商商务条条款款的的审查,财务部部门对合合同同财税
12、税条条款款的的审核核,技技术部部门对技技术条条款款的的审查等。等。是指是指对对与合同与合同审查审查有关的有关的所有程序及事所有程序及事项项全面全面审查审查。严严格的全面格的全面审查审查:部:部门门或或个人独立个人独立负责负责的全面的全面审查审查,对对合同的所有内容和程序承合同的所有内容和程序承担担严严格的格的审查责审查责任。任。有限的全面有限的全面审查审查:职职能部能部门门分工分工协协作的全面作的全面审查审查,合,合同管理部同管理部门门从公司整体角度从公司整体角度对对合同合同进进行全面把控。行全面把控。职职能能部部门门根据根据职责对职责对不同的事不同的事项项进进行行审查审查。合同合同审查审查的
13、基本分的基本分类类(二)(二)14范范本本合合同同审审查查非非范范本本合合同同审审查查范范本本合合同同条条款款规定定相相对成成熟熟,同同时兼兼顾了了双双方方利利益益,具具有有一一定定的的规范范性、性、权威性和威性和稳定性。定性。范范本本合合同同审查相相对简便便,但但有有自自身身的的特特点点和和规律律,忽忽略略范范本本合合同同的的审查有有一定法律一定法律风险。是指除范本合同以外是指除范本合同以外的其他合同,根据的其他合同,根据项项目目具体情况具体情况专门拟专门拟定,其定,其内容、形式没有固定模内容、形式没有固定模式。式。非范本合同非范本合同审查审查起来起来相相对对复复杂杂,需要,需要结结合法合法
14、律分析法、利益律分析法、利益风险风险分分析法、范本比析法、范本比对对法及征法及征求意求意见见法等方法法等方法综综合分合分析。析。合同合同审查审查的基本分的基本分类类(三)(三)15目目 录录01010202合同起草和合同起草和审查审查目的目的0303合同起草和合同起草和审查审查原原则则0404合同起草和合同起草和审查审查方法方法0505合同合同审查审查分分类类0101合同起草和合同起草和审查审查定定义义 0707合同起草合同起草审查审查主体及分工主体及分工0808常常见问题见问题分析及分析及处处理理0606 合同起草合同起草合同起草合同起草审查审查审查审查流程流程流程流程16合同合同审查审查流
15、程的流程的结结构构设计设计串行串行结结构构并行并行结结构构参与合同参与合同审查审查的各的各环节环节按照各按照各自自职责职责依次依次进进行合同行合同审查审查基本流程基本流程为为:经办经办部部门门-需求部需求部门门或或执执行部行部门门-项项目主管部目主管部门门-财财务计务计划部划部门门-法律部法律部门门-公司公司领导领导参与合同参与合同审查审查的部分的部分环节环节按照按照各自各自职责职责同同时进时进行合同行合同审查审查基本流程基本流程为为:经办经办部部门门-需求需求部部门门或或执执行部行部门门、项项目主管部目主管部门门、财务计财务计划部划部门门、法律部、法律部门门-公司公司领导领导 并行并行结结构
16、由于各构由于各审查审查部部门门同同时时开开展工作,各自独立出具意展工作,各自独立出具意见见,不,不利于利于审查审查部部门门的的综综合判断,但是合判断,但是在前期沟通比在前期沟通比较较充分的情况下,充分的情况下,能能够够比比较较大幅度大幅度缩缩短短审查时间审查时间,提高提高审查审查效率。效率。串行串行结结构有利于构有利于审查审查部部门对门对合同作出合同作出全面分析,包括其他部全面分析,包括其他部门门的分析意的分析意见见,能能够够保保证证合同合同审查质审查质量。但在量。但在该该种种结结构构设计设计下,一旦前置下,一旦前置环节环节作出否定作出否定评评价后,合同价后,合同审查审查流程即告中止,退回流程
17、即告中止,退回经办经办部部门门修改,修改,对对于前期沟通不于前期沟通不够够充充分,需要分,需要进进行多次行多次审查审查的合同,的合同,审查审查效率不高;效率不高;17公司公司领导领导 法律部法律部门门财务财务/计计划部划部门门合同合同审查审查的流程的流程串行串行结结构构项项目主管部目主管部门门需求需求/执执行部行部门门经办经办部部门门经办经办人起草合同人起草合同负责负责填写合同填写合同审审批表,提交合同批表,提交合同审查资审查资料,并就相关信息予以料,并就相关信息予以说说明明负责负责就合同内容及背景文件的就合同内容及背景文件的真真实实性及完整性出具意性及完整性出具意见见负责负责就合同内容涉及就
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