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三篇《公司法》.ppt
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1、第三篇 公司法美国著名的法学家巴特勒教授在1921年曾说过:“公司是现代社会最伟大的独一无二的发现。即使蒸汽机和电都无法与之媲美。而且,倘若没有有限责任公司,蒸汽机和电的重要性也会大打折扣。”1我国公司法的立法概况l1993年12月29日通过,1994年7月1日实施l1999年12月25日第一次修正l2004年8月28日第二次修正l2005年10月27日大规模修订,2006年1月1日实施(共219条)l2014年3月1日,最新版公司法颁布2新公司法架构第一章总则第二章有限责任公司的设立和组织机构第三章有限责任公司的股权转让第四章股份有限公司设立和组织机构第五章股份有限公司的股份发行和转让第六章
2、公司董事、监事、高级管理人员资格和义务3第七章公司债券第八章公司财务、会计第九章公司合并、分立、增资和减资第十章公司解散和清算第十一章外国公司的分支机构第十二章法律责任第十三章附则4本章授课体系1、公司的设立2、公司的人格一一人人公公司司揭揭开开公公司司的的面面纱纱3、股东权益股股东东代代表表诉诉讼讼制制度度累累积积投投票票制制强强制制股股权权置置换换公公司司僵僵局局处处理理2014年3月公司法新变化公司资本制度5第一篇公司设立修改前修改后营业执照登记实收资本取消,实缴变为“认缴”达到法定注册资本符合公司章程的认缴额取消“注册资本”验资证明取消年检制度年报制度6第一篇公司设立注册资本实缴改为认
3、缴取消注册资本最低限额无需提交验资报告宽进严管信用评判7第一篇公司设立有限责任公司(一)法定要求一人公司有限责任公司股份有限公司股份有限公司8有限责任公司与股份公司比较设立程序简便复杂股东出资非股份性股份性股东人数250无规定组织机构简单灵活复杂资本保持稳定分散风险人合资合便于管理协调规模大所有权与经营权分离9第二篇一人公司及其人格(一)一人公司p事实存在十九世纪初-十九世纪末p法律确认1897年英国的萨洛姆诉萨洛母有限公司”10第二篇一人公司及其人格(一)一人公司p最早成文法1925年的列士敦支堡制定的自然人和公司法公司法57条63条p我国立法11无需设立股东会、董事会p内部组织架构第二篇一
4、人公司及其人格(一)一人公司p存在意义最大限度利用有限责任原则规避经营风险,实现经济效率最大化经营管理简便大公司可借此分散经营风险12p问题第二篇一人公司及其人格(一)一人公司欠缺对债权人等相关群体利益保护自我交易行为超额报酬侵权责任的规避规避法律规定的不作为义务人格滥用13公司的独立人格三大支柱独立的法人地位具有独立的法人财产股东承担有限责任理性的制度安排有效地防范和减少股东的投资风险有利于保护和鼓励投资促进社会就业,刺激经济的发展14p策略第二篇一人公司及其人格(一)一人公司最低资本金制度公司法人资格否定制度年度财务报告审计制度15公司人格否认制度指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人
5、利益及社会公共利益,就具体法律关系中的特定事实,否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任,责令公司的股东(包括自然人法人股东)对公司债权人或公共利益直接负责,以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施。16公司人格否认制度的适用条件(1)行为要件:滥用人格行为的存在一人公司虚假出资、注册资本显著不足人格混同(2)存在逃避债务的主观恶意回避合同义务规避法律义务17(3)结果要件:造成了严重损害债权人利益情形人格否认制度仅在公司财产不足以清偿债务时方可适用(4)存在因果关系如果受害人不能证明滥用一人公司人格的不正当行为与严重损害事实之间存在因果关系,那么,受害人提出否认一人公司人格
6、的请求不能支持。公司人格否认制度的适用条件18公司人格否认制度的效力u否认的法律效果仅及于特定当事人之间的法律关系u也仅限于就该否认的具体法律关系发生效力u不是对公司人格独立全面、永久的剥夺u在消除股东的滥用行为后公司人格依然为法律所承认19一人公司如何避免人格被否认?1、规范的财务报表及账册没有按规定进行年度审计部分会计账簿也极不规范,不符合准则大量手写的“收据”20一人公司如何避免人格被否认?2、坚持年度审计坚持聘请有资质的事务所进行年度审计逐年留下公司财务独立的相关证据21一人公司如何避免人格被否认?3、分红应依法扣缴税款应提供满足形式要件的股东分红决定满足依法缴纳个人所得税的实质要件2
7、2第三篇股东权益股东甲持有某股份公司股份的53%,其余47%的股份分别由乙、丙、丁持有,在公司召开的股东大会上,甲以其优势持股比例强行通过了对乙、丙、丁不利的决议,股东乙、丙、丁以该决议是大股东甲凭借其持股优势在股东大会上获得通过,而该决议侵害了少数股股东的利益为由,向法院提起诉讼,请求法院确认该决议无效。相关法律问题:1、股东的权利及其具体内容2、保护中小股东利益的一系列制度231、股东的权利公司法第4条规定:“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”2425公司法第103条则规定:“股份的发行,实行公开、公平、公正的原则,必须同股同权,同股同利。同次发行的股票,每股的发
8、行条件和价格应当相同。任何单位或者个人所认购的股份,每股应当支付相同价额。”“同股同权同利”的由来26“资本多数决”,又称股份多数决,是指股东大会依持有多数股份的股东的意志作出决议,法律将持有多数股份的股东的意思视为公司的意思,并且控股股东的意思对少数股东产生拘束力。资本多数决资本多数决滥用:损害中小股东的利益一股一表决权原则的必然逻辑引伸27股东代表诉讼案例甲公司是由股东A、股东B、股东C、股东D等28名自然人于2013年12月投资100万元设立的有限公司,股东A为公司的第一大股东,任公司董事长(法定代表人),股东B为公司副董事长。2014年9月30日甲公司董事会授权公司董事长A从交通银交行
9、潍坊分行贷款600万元,当日董事长A私自指使公司财务人员将该贷款600万元中的288万元以转账支票形式交还给交行潍坊分行,以公司名义替已破产终结的运输公司欠交行潍坊分行贷款288万元。28股东代表诉讼案例公司股东C、股东D等五股东向监事会发出了请求公司监事会起诉公司董事会及潍坊交通银行违法侵占公司资金289万元的函,要求公司监事会对侵害公司合法权益的相关行为人提起民事诉讼,公司监事会在收到原告的请求函后答复拒绝起诉。故公司股东C等五人以公司董事长A和副董事长B违背对公司的忠实义务和勤勉义务向法院起诉。29新公司法颁布前小股东诉大股东案2003年4月,三九药业小股东投资者邵先生起诉三九医药董事长
10、赵新先的股东代表诉讼案,深圳市中级人民法院不予立案。国内首例股东代表诉讼案最终“胎死腹中”。2004年5月下旬,因大股东占款10亿元,莲花味精及其大股东被小股东李凯推上被告席。这是我国证券市场第一例被法院受理且审理的小股东诉大股东占款的侵权纠纷,它标志着司法手段开始介入大股东占款问题。307月28日,电广传媒大股东拟“以股抵债”。这一创新举措,被业内认为是解决大股东占款问题的重要途径之一。8月2日,谢光学、姚军等红石公司小股东将大股东董事长潘石屹告上法庭,北京市高级人民法院正式受理此案,由于其1.05亿元的标的额成为目前“中国股东代表诉讼第一案”。8月12日,大庆联谊案作出首批一审判决,首批2
11、4个小股东全部胜诉。据称,这是在中小股东利益保护方面前所未有的胜利。31保护中小股东权益方法(一)股东代表诉讼制度(公司法152)l股东代表诉讼:又称派生诉讼或代位诉讼,是一种赋予股东为了公司的利益而提起损害赔偿诉讼的制度安排。具体地,它是指公司的董事、监事和高管人员在执行职务时违法法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失,而公司又怠于行使起诉权时,符合条件的股东可以以自己的名义向法院提起损害赔偿的诉讼。32原告资格有限公司的任何一名股东股份公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以代表公司提起诉讼注:股份公司的股东由于取得股份和出售股份都比较容易,为了防止滥诉,新
12、公司法在持股时间和持股比例两个方面给予限制性规定。l运行机制33被告范围一类是第152条规定的董事、监事和高管;另一类是第152条第三款规定的他人,即他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的注:他人应当包括任何侵犯公司利益的自然人和企业,例如大股东、实际控制人,或不法侵占公司资产的债务人等。公司内部和外部34诉讼事由 具有违反第六章规定的忠实义务和勤勉义务的行为(原因),该行为导致了公司损害结果的发生。但公司却怠于行使诉权,未向法院提起诉讼、要求侵权人承担赔偿责任。公司法148条:董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得
13、利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。35举证责任 过错责任,原告方举证。责任事由和归责原则方面规定较为原则性未来司法解释中可能还会有进一步的细化前置程序 而应先征求公司的意思当股东的书面请求遭到明确拒绝或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的前置程序的规定这充分尊重了公司的法人主体资格,并在一定程度上防止了滥诉。这在各国法律中都有此规定。36公司法第106条规定:股东大会选举董事、监事可依照公司章程的规定或者股东大会的决议,实行累积投票制。本法所称累积投票制,是指股东大会选举董事或者监事时,每一股份拥有与应选董事或
14、者监事人数相同的表决权,股东拥有的表决权可以集中使用。保护中小股东权益方法(二)累积投票制37直接投票制直线投票制是累积投票制相对应的概念,就是股东将自己的选票平均地投给自己的候选人,即简单多数原则。38直接投票制举例假设某公司有两位股东,A股东占70%(70股)的股份,B股东占30%(30股),公司章程规定设5位董事。A A股东的候选人股东的候选人B B股东的候选人股东的候选人张某张某 7070票票秦某秦某 3030票票王某王某 7070票票孙某孙某 3030票票李某李某 7070票票刘某刘某 3030票票赵某赵某 7070票票马某马某 3030票票孙某孙某 7070票票肖某肖某 3030票
15、票董事成员39累积投票制举例某公司大股东持股60%,二股东持股20%,三股东持股8%,四股东持股7%,其余股东合计持股5%。假定该公司董事会由5名董事组成,大股东持有的6000万股享有30000万票表决权,二股东有10000万票表决权,三股东有4000万票表决权,四股东有3500万票表决权,其余股东有2500万票表决权。大股东可将其表决权分散投于其中意的候选人,A获10001万票,B获10001万票,C获4002万票,D获4001万票,E获1995万票;二股东可将其表决权40集中投于其中意的候选人F获10000万票;三股东可将其表决权集中投于候选人G获4000万票;四股东可将其表决权集中投于候
16、选人H获3500万票;其余股东可将其表决权集中投于候选人I获2500万票。结果如何呢?41候选候选人人大股东大股东(60%60%)二股东二股东(20%20%)三股东三股东(8%8%)四股东四股东(7%7%)其余股其余股东东(5%5%)30 000万万10 000万万4 000万万3 500万万2 500万万A10 001B10 001C4 002D4 001E1 995F10 000G4 000H3 500I2 50042候选候选人人大股东大股东(60%60%)二股东二股东(20%20%)三股东三股东(8%8%)四股东四股东(7%7%)其余股其余股东东(5%5%)30 000万万10 000万
17、万4 000万万3 500万万2 500万万A10 001B10 001C4 002D4 001E1 995F10 000G4 0003 500HI2 50043累积投票制积极作用扩充小股东的表决权矫正大与小股东之间失衡负面作用极易形成帮派现象损害董事会经营效率适用前提非强制性规定由公司自由选择44保护中小股东权益方法(三)强制股权置换模式(异议股东股份回购权)公司法第75条规定:有下列情形之一的,投反对票股东可以请求收购股份:1、公司连续5年不向股东分配利润,而公司该5年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件;2、公司合并、分立、转让主要财产的;3、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的
18、其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。45行使回购权时的程序要求:首先,只有对公司的决议投反对票的股东才可以行使回购请求权;其次,异议股东应当先请求公司收购其股权;最后,在股东与公司达不成协议时,才由人民法院对股权收购事项依法作出裁判。自股东会会议决议通过之日起六十天内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日其九十天天内向人民法院提起诉讼。46股权回购制度的作用和意义:不仅是平衡大小股东利益的结果,也是平衡公司债权人与公司股东的利益的结果;使得小股东对公司的重大决议持不同意见,而在公司内部又无法影响该决议的形成时,拥有了一个退出机制。其可以请求公
19、司回购自己的股权,从而保障其利益。47保护中小股东权益方法(四)公司僵局的处理-解散权利公司僵局(corporatedeadlock)是指公司在存续运行中由于股东或董事之间发生分歧或纠纷,彼此不愿妥协而处于僵持状况,导致股东会、董事会等权力或决策机关陷入权利对峙而不能按照法定程序作出决策,从而使公司陷入无法正常运转甚至瘫痪的事实状态。1、涵义:482、表象:人际关系恶化决策障碍机制失灵利益冲突意见分歧公司僵局是与电脑死机颇为类似的一种现象 49 帝龙生物制品有限公司(下称有限公司)案。该公司成立于2009年,由金达集团(民营企业)与某生物制品厂合资组建,其中金达集团占51%股权。2011年金达
20、集团法定代表人(同时任有限公司法定代表人)因他案涉嫌犯罪被捕,有限公司处于瘫痪状态。某生物制品厂多次要求金达公司召开股东会以解决有限公司的停产停业和无人管理的困境,但金达集团均以其现无人负责、需待其法定代表人出狱后再召开为由拒绝派人参加。2012年3月,在有限公司停业一年多后,某生物制公司僵局案例之一50品厂向法院申请有限公司破产还债,但因提供不了有限公司股东会同意破产决议、破产申请书无公司印鉴及法定代表人签名,法院不予立案。2013年9月,某生物制品厂再次向法院起诉,要求解散有限公司,并对公司进行清算,以了结其债权债务。同时提供其大股东已被处刑8年的刑事判决书,以说明股东会已无法召开、无法提
21、供股东会决议的情况。法院经审查决定立案。513、僵局产生原因(有限责任公司)人合性资本原则股份转让受限资本多数决激烈矛盾冲突内部完全对抗任何决议无法通过董事组成机制董事会分化僵局僵局52对谁都是“无情的伤害”4、危害(1)公司公司的陷于瘫痪和混乱管理陷于瘫痪和混乱必然导致公司的无谓损耗和财产的流失(2)股东股东预期的投资目的也难以实现股东之间已丧失诚信,合作的基础破裂控制公司的一方往往会侵害另一方的利益53(3)职员以致公司会裁员降低工资(4)其他损害供货商、销售商的利益债权人的债权难于实现对谁都是“无情的伤害”545、预防措施事前预防-公司章程科学合理地设计表决权制度公司的治理机构对外来产生
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