经济法-合伙法·个独法.ppt

第二第二编编经济组织经济组织法法n n公司法*n n合伙企业法*n n个人独资企业法*n n全民企业法n n外商投资企业法 的是夕阳法（依所有制区分的是夕阳法（依所有制区分资资本）本）加星的是重要法（合伙中可考公司法）加星的是重要法（合伙中可考公司法）1-企业的分类企业(资本构成)独资合资个人（非公司/公司）法人（非公司/公司）国家（非公司/公司）合伙（普通/有限）公司（一人/有限/股份/上市股份）2-国企国有独资国有全资国有控股解疑：国独A与国独B共同出资建立的X公司,是否国有企业?3-第八章合伙企第八章合伙企业业法律制度法律制度一、概说二、合伙的人三、合伙的财四、合伙的体五、合伙的责4-合伙人财体责有限合伙人（股东有限责任T76表见普通合伙人）无限合伙人（普通合伙人无限连带责任）出资人管理人份额身份（不继承）财产可继承变更消灭(须注销)(企业合伙人补充连带)（仅无限合伙人；可约定一人）对内（按份）对外（连带）入伙退伙转化（普通有限；有限普通）须保障人合5-合伙个人（民事）企业（商事）普通合伙有限合伙（一般）普通合伙企业特殊的普通合伙（至少有一名有限合伙人）合伙的概念、分类合伙是复数人共同出资共同经营共担损益的营利组织。合伙协议约定由部分人执业的，不影响善意相对人与其他普通合伙人订立合同的效力（内部约定不对外）6-有限合伙公司（债权人）x1（管理）合伙 x2（技术）x3（￥10万-股东有限责任）X破产后还欠50万A合伙C有限合伙（合伙人+股东）B合伙X1和X2无限连带责任7-特殊的普通合伙abcD资产评估所（万）公司D特殊普通合伙所受成立中的X公司委托为其出资人x1进行资产评估。a因其与X1有特殊关系而有意将只有10万的出资高估为60万。X公司破产后，欠Y公司50万。经查x1没有其他财产。问：Y如何主张？x1 公司 x2 x3破产后还欠50万8-普通合伙有限合伙特殊的普通合伙有限公司股份公司说明：（从下到上）出资要求越低（“三独”性越弱）资本越小越请不起职业经理人（兼职）兼职则三权越集中（人合性越强）责任越不独立（越发保障债权人）出资人责任越重大（致“株连”）9-个人合伙个人合伙vsvs合伙企合伙企业业民事民事商事商事口口头头书书面面无需工商登无需工商登记记必必须须可无名号可无名号必有名号必有名号财产财产任意分割任意分割经营经营期内禁止分割期内禁止分割无独立无独立诉讼诉讼地位地位独立独立直接直接连带连带补补充型充型连带连带 松散随松散随时时解散解散稳稳定定长长期存期存续续(价价值值：个人自由：个人自由vsvs组织严组织严管管)10-合伙人消极合伙人消极资资格格禁禁为为普通合伙人的主体有七普通合伙人的主体有七类类：国独国独国企国企上市公司上市公司公益性事公益性事业单业单位位社会社会团团体体（但（但该该五五类类主体仍可主体仍可为为有限合伙人。当然不能投有限合伙人。当然不能投资资于个人合伙。）于个人合伙。）国家公国家公职职人人员员不得不得为为无限合伙人（炒股？）无限合伙人（炒股？）非完全行非完全行为为能力人不得能力人不得为为无限合伙人无限合伙人依公司法T15，公司不能投资于承担连带责任的企业；但依合伙企业法T2之规定，公司也可以成为普通合伙人；又依合伙企业法T3另外据公务员法、法官法和检察官法11-T33.合伙企合伙企业业的利的利润润分配、分配、亏亏损损分担，按照合伙分担，按照合伙协议协议的的约约定定办办理；合伙理；合伙协议协议未未约约定或者定或者约约定不明确的，由合伙人定不明确的，由合伙人协协商决定；商决定；协协商不成的，由合伙人按照商不成的，由合伙人按照实缴实缴出出资资比例分配、分担；无法确比例分配、分担；无法确定出定出资资比例的，由合伙人平均分配、分担。比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙合伙协议协议不得不得约约定将全部利定将全部利润润分配分配给给部分合伙人或者由部部分合伙人或者由部分合伙人承担全部分合伙人承担全部亏亏损损。?T69.有限合伙企有限合伙企业业不得将全部利不得将全部利润润分配分配给给部分合伙人；但是，部分合伙人；但是，合伙合伙协议协议另有另有约约定的除外。定的除外。合伙损益分配无害他人即通过内部约定不对外T33有误：可规避；内部同意；对外无效法律不干预无害；不合企业自治递进规则；未同时修订。12-企企业业注注销销后之后之责责任任n n合伙企合伙企业业法法 T91.T91.合伙企合伙企业业注注销销后，原普通合伙人后，原普通合伙人对对合伙企合伙企业业存存续续期期间间的的债债务务仍仍应应承担无限承担无限连带责连带责任。任。（推理：当然受（推理：当然受诉讼时诉讼时效的限制）效的限制）n n个人独个人独资资企企业业法法T28.T28.个人独个人独资资企企业业解散解散(注注销销)后，原投后，原投资资人人对对个人独个人独资资企企业业存存续续期期间间的的债务债务仍仍应应承担承担偿还责偿还责任，但任，但债权债权人在人在5 5年内未向年内未向债务债务人提出人提出偿债请偿债请求的，求的，该责该责任消任消灭灭。（思（思维维：个人独个人独资实为资实为只有一个合伙人只有一个合伙人的商事合伙；此的商事合伙；此规规定乃法定乃法之不之不谐调谐调）13-合伙案例1普通合伙企业-（考查知识点：退伙；合伙债务；合伙注销后的债务承担）2001年1月，甲、乙、丙三人共筹资金开设一个饭店，注册为合伙企业。2001年6月，甲个人投资经营的个体小卖部，经营不善，对A负债10万元。甲私自取走10万元，并宣布退伙。2001年底，合伙饭店难以维持，乙、丙协议散伙（但迟至2005年底才注销）。乙、丙要求甲分担饭店的亏损，甲以已经退伙为由，拒绝分担。乙、丙则变卖饭店财产，分别分得3万元、5万元，但对合伙债务未做处理。2007年初，与该饭店有业务往来的蔬菜公司B获悉饭店散伙以后，即找到甲、乙、丙，要求三人清偿该饭店的所欠货款20万元。但他们都以合伙企业已经注销为由，拒绝清偿。问题：1.甲的退伙是否有效力？为什么？2.甲、乙、丙拒绝清偿所欠蔬菜公司B的债务的行为是否合法？为什么？3.甲私自取走的10万元是优先偿还合伙企业的债务，还是优先偿还自己的个人债务？14-合伙案例2-（知识点：代理；单独承诺；表见无限合伙人）甲已知D是乙合伙企业的有限合伙人，且资产丰裕，信誉良好。请分析以下三种情形：某日，D受乙的委托与甲订立了价款50万的合同。某日，D受乙的委托欲与甲订立了价款50万的合同。但甲认为对方企业的资信不足而不愿订约。D不愿错过生意，于是对甲表白自己愿意承担无限连带责任。甲订了约。某日，D受乙的委托欲与甲订立了价款50万的合同。但甲认为对方企业的资信不足而不愿订约。D不愿错过生意，于是对甲假称其已经转化为普通合伙人。甲信以为真而订约。合伙企合伙企业业法法T76T76.第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。15-合伙案例3-（综合案例）2006年3月，甲、乙、丙、丁设立一从事商品流通的有限合伙企业。一、合伙协议约定了以下事项：（1）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；（2）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损；（4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业；（5）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意；（6）合伙企业名称为“稳信物流合伙企业”。问题：合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定？合伙企业事务执行方式是否符合规定？关于合伙人转让出资的约定是否符合法律规定？合伙企业名称是否符合规定？各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定是否符合规定？16-二、经营过程中，06年度四人每人以1：1：1：1的比例从企业中各分取2万元。丙在06年底分取2万元红利之后，将其份额转让于丙。07年度企业经营不善，对外负债巨大，以企业财产清偿后还欠Y 某30万元。若甲要退伙，是否要其他人一致同意？若甲在合伙期内不幸病故，其第一顺序继承人是其女和其妻。其女和其妻是否可继承甲的合伙人资格？若乙与合伙企业签署了10万元的买卖合同一份，是否需要其他合伙人的追认？若乙另有一个个人独资企业，与合伙企业经营同一业务，违法否？丙是否应当对Y 债权人的债权负责？若丙未从合伙企业中分得利益，但因丙的3万元并未实际出资，丙对债权人Y 是否有责任？若丙毫无偿债能力，债权人Y 可以如何救济自己？17-知识点：法律事实继承表见普通合伙人三、合伙人丁辛苦过度，积劳成疾，于07年3月1日死亡。若合伙人甲乙与丙并不愿放弃丁对交易相对人Z已经付出艰苦努力，一致同意并向Z说明，丁死后合伙企业将依法变更为普通合伙企业，于是Z与企业于07年3月12日签订的价值30万元的合同。丁的死亡在民法法律事实的分类上属于哪一类？其效果如何？丁的继承人对丁在企业中人份额和财产是否有权继承？丁的继承人是否应当对债权人Z负责？合伙组织应当如何变更才合法？若合伙企业并未按甲乙与丙三人所承诺的方式变更为普通合伙企业，债权人Z能否要求甲乙与丙三人承担连带赔偿责任？18-合伙案例42000.04.01真题（本题11分）甲、乙、丙合伙经营一水果店，取名为满意水果店，负责人为甲。甲、乙、丙约定的出资比例和分成比例均为4:3:3。1999年7月的一天，因丙外出，甲与乙商议后与果农丁签订了一份水果购买合同。因水果店流动资金不够，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以水果店所有的一辆尼桑货车作抵押，但未办理登记。后因水果店无力偿还银行贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷。经查：（1）合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务；（3）水果店除欠银行10万元以外，尚欠庚、己各2万元债务；水果店的财产价值10万元。19-请回答下列问题：1、设银行、庚、己向法院起诉，要求偿还债务应以谁为被告？为什么？2、该合伙与果农丁所签合同及与银行所签贷款合同效力如何？为什么？3、该合伙与银行所签抵押合同效力如何？为什么？4、设乙、丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为效力如何？依据何在？5、设银行、庚、己同时向水果店行使债权，水果店的财产应如何清偿？为什么？6、设水果店的债权人银行、庚、己和乙的债权人辛同时向法院起诉，银行、庚、己主张用合伙财产清偿债权，辛主张用乙在合伙财产中的份额清偿其债权，法院应优先支持谁的诉讼请求？为什么？7、设水果店的债权人银行、庚、己向法院起诉后，债权未得到全部清偿，能否对丙的个人财产进行追偿？为什么？满意店甲4 乙 3 丙3银行贷款10万货车未登记抵押戊诉中免除2万元亏欠各2万庚己法律关系法律关系示意示意图图20-合伙案例4答案 1、应以甲、乙、丙为共同被告。民事诉讼法若干意见第47条规定，个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。2、两合同均有效。首先，根据合伙企业法规定，甲作为合伙负责人有权执行合伙事务，对外代表合伙企业；其次，根据合同法规定，法人或其他组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以 外，该代表行为有效。合伙企业法也规定：合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。本题中果农丁与银行对合伙协议的约定均不知情。3、抵押合同未生效。根据担保法规定，以交通工具抵押的，抵押合同自登记之日生效。4、甲的免除行为有效。免除债务不属于合伙企业法所规定的必须经全体合伙人同意的事项，合伙协议也未对此作出约定。甲作为合伙企业负责人代表合伙企业所为行为有效。5、应按银行、庚、己所享有的债权比例从水果店现有财产中受偿。不足部分由各合伙人按约定的分成以个人财产清偿，并负连带责任。因为银行与水果店之间的抵押合同未生效，银行不享有抵押权。6、法院应优先支持银行、庚、己的诉讼请求。根据合伙企业法规定，合伙企业对其债务应先以合伙企业的财产清偿，合伙人个人的债权人只有在合伙人个人财产不足以清偿债务时才可以主张以合伙人在合伙企业中的份额进行清偿。7、可以。因为合伙企业法规定，合伙企业财产不足以清偿到期债务的，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。21-甲合伙03.4.3注销A欠2万元未偿要偿付无除斥期甲独资03.4.3注销除斥期不利企业债权人无除斥期的受诉讼时效限制二法修订不同步使然欠5万元未偿不偿付5年除斥已过B皆至今未追讨08.4.422-个人独个人独资资企企业业法法 个人独个人独资资企企业业只有一个出只有一个出资资人的合伙人的合伙 (OVER(OVER毋庸毋庸赘赘述！述！)23-论述题:1.论析民商法上的外观主义理论及其主要制度？2.公司（含企业）应当登记事项而未予登记，其效力如何？3.过失加重责任(T57)公示作用（公信力）；管理效力（应当登记而不登记的，可工商处罚）以假乱真，姑以真论。任何适当注意的人在交易相对人角度都会将无权行为错认为有权行为，则在私法上发生有权的后果。主要制度有：善意取得；表见代理；表见代表；表见无限合伙人24-