经济法概论第二章.ppt

第二章 个人独资企业法和合伙企业法1第一节 个人独资企业法 一、个人独资企业法概述 （一）个人独资企业的概念和特征 是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。特征：1、个人独资企业是由一个自然人投资的企业。2、个人独资企业的财产为投资人个人所有。3、个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。4、个人独资企业不具有法人资格。5、内部机构设置简单，管理方式灵活。2第一节 个人独资企业法 （二）和相关经济组织的区别 1、和普通合伙企业的区别（1）投资人人数不同。（2）财产归属不同。（3）责任承担有所不同。（4）内部管理不同。2、和一人公司的区别（1）法律地位不同。（2）组织机构不同。（3）出资人承担责任的方式不同。（三）个人独资企业法的概念3第一节 个人独资企业法 二、个人独资企业的设立 （一）设立条件 1、个人独资企业是由一个自然人投资的企业。2、有合法的企业名称。3、有投资人申报的出资。5、有必要的从业人员。4、有固定的生产场所和必要的生产经营条件。（二）设立程序4 三、个人独资企业的投资人及事务管理 （一）个人独资企业的投资人 1、条件 2、权利 3、责任 （二）个人独资企业的事务管理 1、方式 （1）投资人选择 自行管理、委托管理、聘任管理5 （2）委托或聘用管理应签订书面合同 （3）投资人对受托人或聘用人的限制不得对抗善意第三人 2、受托人或被聘用的管理人的义务 6 甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任 B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万除外 C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万 D.甲仅以写字楼对银行承担责任7 婚姻法对共同财产的规定：第十七条 夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一)工资、奖金;(二)生产、经营的收益;(三)知识产权的收益;(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外;(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。第十八条 有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(一)一方的婚前财产;(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;8 (三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(四)一方专用的生活用品;(五)其他应当归一方的财产。9 甲创立了一家个人独资企业。02年1月，该企业与宏大商城订立了一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年10月支付给宏大商城货款20万元，后该企业一直未付款。03年2月该企业解散，05年3月，宏大商城起诉甲，要求甲偿还上述20万钱款。下列错误的是（多选）A.该企业已解散，宏大商城的债权已经消灭 B.宏大商城可以要求甲以其个人财产承担20万的债务 C.宏大商城请求甲偿还债务已超过诉讼时效，其请求不应得到支持 D.宏大商城请求甲偿还债务的期限应于2003年2月届满10第一节 个人独资企业法 五、个人独资企业的解散和清算 （一）个人独资企业的解散 1、投资人决定解散 2、投资人死亡或者被宣告死亡 3、被依法吊销营业执照 4、其他 （二）个人独资企业的清算 1、清算人产生 张某生前创办了一个个人独资企业，张某去世后，张某的妻子与成年子女都表示不愿继承该企业，该企业只得解散。那么解散时由谁进行清算？11第一节 个人独资企业法 投资人-债权人申请法院指定；投资人死亡只能债权人申请，继承人无权申请 2、通知和公告债权人 15日书面通知-债权人收到通知30天内 无法通知公告-未接到60天申报。3、清算期间对投资人要求 4、清偿顺序 职工工资社保税款其他债务 解散后5年不再承担偿还责任 5、注销登记 编制清算报告，15日内到登记机关注销12 张某开办的从事运输的个人独资企业因为发生车祸，导致引发民事赔偿责任，同时因为经营不善，出现了严重亏损，负债达30万。根据以下假设的情况回答问题：（1）张某遂想解散个人独资企业，以下哪些情形将导致该企业解散？（多选）A.张某自己决定解散该企业 B.张某自行连续停业8个月，被工商行政管理机关吊销营业执照 C.企业章程规定的解散事由出现 D.该企业在登记机关登记的经营期限届满，未续期13 （2）解散该个人独资企业后应当进行清算，以下关于该企业的清算正确的是？A.经管负债30万，甲仍可以自行清算 B.债权人有权在张某不进行清算下请求人民法院指定清算人进行清算 C.张某自行进行清算的应当在清算前15日内书面通知债权人 D.债权人应当在接到通知之日起15日申报债权14 （3）个人独资企业解散后，该企业的债权人并没有在法定的时间内申报债权，则依照个人独资企业法，以下关于张某承担责任与否的说法正确的是：A.对该企业存续期间的债务在债权请求权发生之日起5年内应当承担责任 B.对该企业的债务应当承担责任，但债权人在企业解散后5年内未向债权人提出偿还请求的，该责任消灭 C.对该企业存续期间的债务应当承担责任，但债权人在法定的清算时间内没有申报债权的除外 D.对于经过2年诉讼时效的债权，债权人向法院提起诉讼的，受法律保护15 一、合伙企业概述 （一）合伙企业的概念 根据合伙企业法的规定，合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。思考：合伙企业可否投资成立另一个合伙企业？可否设立个人独资企业？16 （二）合伙企业的分类（二）合伙企业的分类 1 1、普通合伙企业、普通合伙企业 2 2、有限合伙企业、有限合伙企业17 18 讨论：根据书上内容讨论，普通合伙人和有限合伙人的区别19 （三）普通合伙人和有限合伙人的区别有限合伙人有限合伙人 普通合伙人普通合伙人注释注释出资出资形式形式 货币、实物、货币、实物、知识产权、土知识产权、土地使用权或者地使用权或者其他财产权利其他财产权利货币、实物、货币、实物、知识产权、土知识产权、土地使用权或者地使用权或者其他财产权利其他财产权利+劳务劳务劳务出资难以劳务出资难以用货币估价，用货币估价，无法确定责任无法确定责任大小大小 合伙合伙事务事务执行执行有限合伙人不有限合伙人不执行合伙事务，执行合伙事务，不得对外代表不得对外代表有限合伙企业。有限合伙企业。无限制无限制有限合伙人取有限合伙人取得承担有限责得承担有限责任这一有利条任这一有利条件是以放弃合件是以放弃合伙事务执行权伙事务执行权为代价的为代价的20 有限合伙人有限合伙人 普通合伙人普通合伙人注释注释竞业竞业禁止禁止的限的限制制可以自营或者可以自营或者同他人合作经同他人合作经营与本有限合营与本有限合伙企业相竞争伙企业相竞争的业务；的业务；但是但是合伙协议另有合伙协议另有约定的除外约定的除外合伙人不得自合伙人不得自营或者同他人营或者同他人合作经营与本合作经营与本合伙企业相竞合伙企业相竞争的业务争的业务有限合伙人因有限合伙人因为自身责任承为自身责任承担明晰，故不担明晰，故不受竞业禁止的受竞业禁止的限制，而普通限制，而普通合伙人则相反。合伙人则相反。自我自我交易交易的限的限制制 可以同本有限可以同本有限合伙企业进行合伙企业进行交易；交易；但是，但是，合伙协议另有合伙协议另有约定的除外约定的除外除合伙协议另除合伙协议另有约定或者经有约定或者经全体合伙人一全体合伙人一致同意外致同意外，合，合伙人不得同本伙人不得同本合伙企业进行合伙企业进行交易交易法理与竞业禁法理与竞业禁止相同止相同21有限合伙人有限合伙人 普通合伙人普通合伙人注释注释财产财产份额份额的出的出质质可以将在有限合可以将在有限合伙企业中的财产伙企业中的财产份额出质份额出质以在合伙企业中以在合伙企业中的财产份额出质的财产份额出质的，的，须经其他合须经其他合伙人一致同意；伙人一致同意；未经其他合伙人未经其他合伙人一致同意，其行一致同意，其行为无效，由此给为无效，由此给善意第三人造成善意第三人造成损失的，由行为损失的，由行为人依法承担赔偿人依法承担赔偿责任。责任。由有限合伙由有限合伙人的有限责人的有限责任决定任决定责任责任形式形式以出资额为限承以出资额为限承担有限责任担有限责任承担无限连带责承担无限连带责任任区别两者的区别两者的核心要素核心要素22 二、普通合伙企业 （一）普通合伙企业的概念 由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的一种合伙企业。（二）普通合伙企业的设立条件 1、有2个以上合伙人；2、有书面的合伙协议；3、有合伙人认缴或实际缴付的出资；4、有合伙企业的名称和生产经营场所；5、法律、行政法规规定的其他条件。23 第二节 合伙企业法 甲、乙、丙欲成立一普通合伙企业，则下列关于其设立程序与条件的说法中，正确的是？A甲、乙可以是自然人，也可以是法人或者其他组织 B三者必须签订书面合伙协议 C可以货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不得以劳务出资 D合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样 24 唐山大家普通合伙企业合伙协议：依照中华人民共和国合伙企业法以下简称合伙企业法，全体合伙人遵循自愿、平等、诚信原则，共同出资创办合伙企业，并制订如下协议条款。一、企业名称及经营场所：企业名称“唐山大家普通合伙企业”，经营场所设在唐山市路南区人民道11号。二、合伙目的和合伙企业经营范围：为发挥每位合伙人的能力和集合资金实力，以争取合伙人合法利润最大化为目的。合伙企业经营范围：玻璃及制品、厨柜门业、卫浴傢具、水暖五金、家电灯具、化学试剂（危险品除外）。25 三、出资人姓名及住址四、合伙人出资方式，数额和缴付出资的期限：1.出资方式：每位出资人均以人民币现金出资。2.出资数额：每位出资人出资人民币叁仟元整，出资额均等。3.缴款日期2007年2月8日。五、利润分配和亏损分担办法：每年12月31日为年度决算日。1.企业盈利缴纳所得税，依照合伙人表决结果发放有单项经营盈利的合伙人奖金，其余按合伙人数入伙天数平均分配。2.企业亏损时，依照合伙人表决结果惩罚有单项经营亏损的合伙人，其余按合伙人数入伙天数平均分摊补交现金。26 六、合伙企业事务的执行合伙企业事务须经合伙人1人1票进行表决（委托他人投票需有合伙人本人授权）。需要全体合伙人表决同意才能执行的事务，除合伙企业法规定的以外，本协议补充规定：a.暂停或停止正在执行的事务。b.增加对合伙企业的出资用于扩大经营规模或弥补亏损。c.年度利润分配或亏损分担具体方案。d.执行人或外聘经营管理人员的职责权限和薪酬待遇。27 七、入伙、退伙、除名条款入伙、退伙、除名均需全体合伙人同意。1.新合伙人入伙时需订立书面协议（含企业经营和财务状况）。新合伙人与原合伙人享有同等权利。承担同等责任（含入伙前企业的债务连带责任）。2.合伙人出现合伙法规定的当然退伙情形外，自愿退伙需提前30天向其它合伙人提出申请。经全体合伙人同意，清算盈亏并协助现有合伙人到企业登记机关办完重新登记手续后，才能退伙。3.合伙人触犯合伙法规定的除名条例，经全体合伙人表决后，书面通知该合伙人除名，并对该合伙人在企业中的份额财产，清算盈亏后除名生效。28 八、其它条款1.本企业合伙期限定为叁年，自2007年3月1日起至2010年2月28日止，届时解散、清算程序按合伙企业法执行。2.本企业有关各方的法律责任按照合伙企业法严格执行。合伙人发生争议可以通过协商解决，协商不成申请仲裁直至向人民法院裁定判决。3.本协议正本壹式叁份（登记机关、税务部门、企业留存各一份），每位合伙人副本壹份，签字和按指纹后生效。29第二节 合伙企业法 （三）普通合伙企业的财产 1、概念（案例）2、性质 共同财产 3、管理与使用（案例）30第二节 合伙企业法 甲乙丙共同出资建立一个普通合伙企业。请问以下哪些是合伙人的出资，哪些是积累财产？（1）甲出资10万 （2）乙以房屋的所有权出资（3）乙出资的房屋比出资时涨了20万（4）甲的叔叔赠于甲20万（5）甲乙丙经过经营获利100万（6）为了企业经营需要购进的一台机器（7）乙代表企业和a公司签合同，而a公司违约，企业获得的20万违约损害赔偿31 甲乙丙丁共同出资建立一个普通合伙企业。甲出资10万，乙出资一套房屋，丙丁各出资5万，则：（1）甲有弟弟甲二，现在甲想向甲二转让在企业中的财产份额，有什么条件？若向乙转让呢？（2）乙想向银行贷款在成立一个企业，但需要担保，则以出资的房屋出质，有什么条件？若乙自作主张出资是否有效？（3）丙认为企业并不挣钱，所以要求分割财产想转投其他行业，是否可以？（4）丁想转让自己的财产份额，戊出资10万，乙也想买出资9万，丁应该卖给谁？（5）若乙也出资10万，但需分2次付清，丁应卖给谁？32 （四）合伙企业事务的执行与决定 1、执行 （1）全体合伙人共同执行。适合于合伙人数较少的合伙。（2）各合伙人分别单独执行。（3）由一名合伙人执行。适合于人数较多的合伙。（4）由数名共同执行。即全体合伙人委托数名合伙人执行合伙事务。思考：合伙人均为法人组成的，谁来执行合伙事务？2、执行的效力 对外代表合伙企业，法律后果归企业承担 合伙企业法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人同意的，擅自处理需承担赔偿责任。33 3、事务的决定需经全体合伙人同意才能决定的合伙事务：1、改变合伙企业的名称；2、改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；3、处分合伙企业的不动产；4、转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；5、以合伙企业的名义为他人提供担保；6、聘任合伙人以外的人担任合伙企业经营管理人员。7、增加或减少对合伙企业的出资34 案例：李某、简某等人共同设立一个名为“速过会”普通合伙企业，从事注册会计师培训业务，请问下列哪些行为需要全体合伙人一致同意方可作出？A将企业名称改为“会速过”B将本企业所有的剩余办公场所出资 C以本企业的名义为培训老师提供担保 D.销售一批培训教材35 4、合伙人在企业事务执行中的权利 （1）执行事务的合伙人的权利 代表（对外代表合伙企业）同等权利（都同等的享有执行事务的权利）（2）未执行事务的合伙人的权利 监督（监督执行人的执行情况）查阅（查阅企业会计账簿等财务资料）（所有）提出异议和撤销委托（对于执行事务的合伙人提出异议，不改正可以撤销委托）36 5、合伙人在企业事务执行中的义务 报告（定期向未执行事务的合伙人报告执行情况）不得损害企业利益 竞业禁止（所有）自我交易禁止（所有）37竞业禁止义务，指合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；也不能作为他人的代理人，为他人经营与本合伙企业相竞争的业务。自我交易禁止义务，指合伙人非经合伙协议约定或者全体合伙人同意，不得同本合伙企业进行交易。38 甲、乙、丙、丁、戊五人共同成立一个合伙企业，约定委托甲和乙负责执行合伙事务，那么下列说法中符合合伙企业法规定的是？A丙、丁、戊不执行合伙事务，但有权监督甲和乙执行合伙事务的情况 B甲和乙应当定期向丙、丁、戊报告合伙事务执行情况以及合伙企业的经营和财产状况 C所有合伙人都有权查阅合伙企业的财务会计帐簿等财务资料，以了解企业的财务状况和经营状况 D当甲和乙不按照合伙协议执行合伙事务的，丙、丁、戊可以决定撤销委托 39 6、利润分配和亏损分担 约定协商决定实缴出资比例平均 不得约定将全部利润分配给部分人或由部分人承担全部亏损 40 甲乙丙共同出资设立一有限合伙企业，出资比例为4：4：2。其中甲乙为有限合伙人，丙为普通合伙人。合伙协议约定的利润分配与亏损负担办法的下列表述中，不符合合伙企业法规定的是：A按4：4：2的比例分担利润和亏损；B利润与亏损有甲乙丙三人平均分配；C按3：3：4的比例分配；D利润按3：3：4的比例分配，亏损由丙一人承担。41 7、聘任人员的权利和义务 需经全体合伙人一致同意方可聘任 被聘任人员不具有合伙人的资格 在授权范围内履行职务 超越范围履行职务，依法承担赔偿责任 42