一级建造师讲义.doc
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1、1Z301000 建设工程基本法律知识1Z301010 建设工程法律体系1Z301011 法律体系的基本框架一、宪法及宪法相关法二、民法商法 民法通则 、 合同法、 物权法 、 侵权责任法 、 公司法 、 招标投标法等三、行政法 环境影响评价法 、 城市房地产管理法 、 城乡规划法 、 建筑法等四、经济法 统计法 、 土地管理法 、 标准化法 、 税收征收管理法、节约能源法、 政府采购法等五、社会法劳动法、安全生产法、劳动合同法等六、刑法七、诉讼与非诉讼程序法1Z301012 法的形式和效力层级一、法的形式(一)宪法(二)法律:全国人大及常委会(三)行政法规:国务院(四)地方性法规、自治条例和
2、单行条例(五)部门规章:国务院各部、委(六)地方规章(七)国际条约二、法的效力层级(一)宪法至上(二)上位法优于下位法法律的效力是仅次于宪法而高于其他法的形式。行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律,高于地方性法规和部门规章。(三)特别法优于一般法(四)新法优于旧法(五)需要由有关机关裁决适用的特殊情况:同一机关制订的新的一般规定与旧的特别规定之间的冲突解决:本制订机关裁决。地方法规与部门规章之间的冲突解决:适用地方法规,国务院决定;适用部门规章,国务院提请全国人大常委会裁决。部门规章与地方政府规章之间的冲突解决:国务院裁决。(六)备案和审查:公布后30 日内1Z301013 建设法律、
3、行政法规和相关法律的关系一、建设法的定义二、建设法律、行政法规与行政法的关系建设行政监督管理关系是行政法律关系的重要组成部分建设民事商事关系是民事商事关系的重要组成部分三、建设法律、行政法规与民法商法的关系建设民事商事关系是民事商事关系的重要组成部分四、建设法律、行政法规与社会法的关系建设社会关系是社会关系的重要组成部分1Z301020 建设工程法人制度1Z301021 法人应具备的条件一、法人应当具备的条件:依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任二、法人的分类:分为企业法人和非企业法人两大类。非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。1Z3010
4、22 法人在建设工程中的地位和作用一、法人在建设工程中的地位法人在建设工程中的地位,表现在其具有民事权利能力和民事行为能力二、法人在建设工程中的作用(一)法人是建设工程中的基本主体(二)确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离1Z301023 企业法人与项目经理部的法律关系一、项目经理部的概念和设立项目经理部不具备法人资格,而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。项目经理根据企业法人的授权,组织和领导本项目经理部的全面工作二、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担1Z301030 建设工程代理制度1Z301031 代理
5、的法律特征和主要种类一、代理的法律特征:(一)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为(二)代理人应该以被代理人的名义实施代理行为(三)代理行为必须是具有法律意义的行为(四)代理行为的法律后果归属于被代理人二、代理的主要种类:(一)委托代理(二)法定代理(三)指定代理1Z301032 建设工程代理行为的设立和终止一、建设工程代理行为的设立(一)建设工程的承包活动不得委托代理(二)某些建设工程代理行为必须由具有法定资格的组织方可实施。如招标代理机构应当具备下列条件:(1)有从事招标代理业务的营业场所和相应资金;(2)有能够编制招标文件和组织评标的相应专业力量;(3)有符合本法规定条件、可以作为评标
6、委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库。(三)建设工程代理行为多为民事法律行为的委托代理,可以用书面形式,也可以用口头形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由委托人签名或者盖章。二、建设工程代理行为的终止(一)代理期间届满或代理事务完成(二)被代理人取消委托或者代理人辞去委托(三)作为被代理人或者代理人的法人终止1Z301033 代理人和被代理人的权利、义务及法律责任一、代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为二、转托他人代理应当事先取得被代理人的同意三、无权代理与表见代理(一)无权代理(后果是效力待定而不是无效)。(1)自始未经授权(2)
7、超越代理权(3)代理权已终止(二)表见代理是无权代理,但善意相对人有理由相信行为人有代理权的,该行为有效,产生有效代理的后果(被代理人无拒绝权)。(三)知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示的视为同意四、不当或者违法行为应承担的法律责任:连带责任1Z301040 建设工程物权制度1Z301041 物权的法律特征和主要种类一、物权的法律特征:支配权、绝对权、财产权、排他性二、物权的种类(一)所有权占有、使用、收益、处分(二)用益物权占有、使用、收益用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权(三)担保物权1Z301042 土地所有权、建设用地使用权和地役权一、土地所有权城
8、市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于农民集体所有;宅基地和自留地、自留山,属于农民集体所有。二、建设用地使用权(一)建设用地使用权的概念(二)建设用地使用权的设立出让、划拨建设用地使用权自登记时设立(三)建设用地使用权的流转、续期和消灭书面形式、变更登记、“房随地转”三、地役权1Z301043 物权的设立、变更、转让、消灭和保护一、不动产物权的设立、变更、转让、消灭不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外未办理物权登记的,不影响合同效力二、动产物权的设立和转让动产物权的设立和转让,自交付
9、时发生效力,但法律另有规定的除外船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人三、物权的保护1Z301050 建设工程债权制度1Z301051 债的基本法律关系一、债的概念二、债的内容债权与物权不同,物权是绝对权,而债权是相对权:( 1 )债权主体的相对性;( 2 )债权内容的相对性;( 3 )债权责任的相对性1Z301052 建设工程债的发生根据合同、侵权、无因管理、不当得利1Z301053 建没工程债的常见种类一、施工合同债二、买卖合同债三、侵权之债1Z301060 建设工程知识产权制度1Z301061知识产权的法律特征一、知识产权的基本类型知识产权可以分
10、为两大类:一类是著作权,包括邻接权;一类是工业产权,主要包括专利权和商标权二、知识产权的法律特征(一)财产权和人身权的双重属性(二)专有性(三)地域性(四)期限性1Z301060 建设工程知识产权的常见种类一、专利权专利法保护的对象就是专利权的客体,包括发明、实用新型和外观设计授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性发明专利权的期限为20 年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10 年,均自申请日起计算二、商标权注册商标的有效期为10 年,自核准注册之日起计算三、著作权注意单位作品与职务作品的不同及著作权归属注意委托作品的著作权和著作权的保护期四、计算机软件的法律保护软件
11、著作权属于软件开发者1Z301070 建设工程担保制度1Z301071 担保与担保合同的规定第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效1Z301072 建设工程保证担保的方式和责任担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金保证是最为常用的一种担保方式保证人往往是银行一、保证的基本法律规定(一)保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同(二)保证的方式有两种:( 1 )一般保证;( 2 )连带责任保证(三)以下组织不能作为保证人:1、国家机关不得为保证人,但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。2、学校、幼儿园、
12、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。3、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。(四)保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意。债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意。保证期间为主债务履行期届满之日起6个月二、建设工程施工常用的保证种类投标保证金履约保证金工程款支付担保1Z301073 抵押权、质权、留置权、定金的规定一、抵押权(一)概念(二)抵押物可抵押的物:(1)房屋和其他地上定着物(2)机器、交通运输工具和其他财产不得抵押的财产:(1)土地所有权(2)耕地、宅基地、自留地、
13、自留山等集体所有的土地使用权(3)以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施(三)抵押的效力二、质权质押分为动产质押和权利质押三、留置不能通过合同约定产生留置权。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权四、定金定金罚则书面形式实践合同从合同20 1Z301080 建设工程保险制度1Z301081 保险与保险索赔的规定一、保险概述(一)保险的法律概念(二)保险合同保险合同分为财产保险合同、人身保险合同二、保险索赔(一)投保人进行保险索赔须提供必要的有效的证明(二)投保人等应当及时提出保险索赔(三)计算损失大小1Z301082 建
14、设工程保险的主要种类和投保权益一、建筑工程一切险(及第三者责任险)建筑工程一切险是承保各类民用、工业和公用事业建筑工程项目因自然灾害或意外事故而引起的一切损失的险种。(一)投保人与被保险人发包人应当为建设工程办理保险,支付保险费用被保险人包括:业主或工程所有人;承包商或分包商;技术顾问(二)保险责任范围:自然事件;意外事故(三)除外责任(四)第三者责任(五)赔偿金额(六)保险期限二、安装工程一切险(及第三者责任险)三、建筑职工意外伤害险四、保险经纪人和保险代理人1Z301090 建设工程法律责任制度1Z301091 法律责任的基本种类和特征法律责任分为:违宪法律责任、刑事法律责任、民事法律责任
15、、行政法律责任和国家赔偿责任1Z301092 建设工程民事责任的种类及承担方式一、民事责任的种类民事责任可以分为违约责任和侵权责任两类二、民事责任的承担方式 民法通则 规定,承担民事责任的方式主要有:( l )停止侵害;( 2 )排除妨碍;( 3 )消除危险;( 4 )返还财产;( s )恢复原状;( 6 )修理、重作、更换;( 7 )赔偿损失;( s )支付违约金;( 9 ) 消除影响、恢复名誉;( 10 )赔礼道歉三、建设工程民事责任的主要承担方式(一)返还财产(二)修理(三)赔偿损失(四)支付违约金1Z301093 建设工程行政责任的种类及承担方式行政责任包括行政处罚和行政处分1Z301
16、094 建设工程刑事责任的种类及承担方式一、工程重大安全事故罪建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位,降低工程质量标准二、重大责任事故罪三、串通投标罪1Z302000 施工许可法律制度1Z302010 建设工程施工许可制度1Z302011 施工许可证和开工报告的适用范围一、施工许可证的适用范围(一)需要办理施工许可证的建设工程(二)不需要办理施工许可证的建设工程1、限额以下的小型工程(30 万元、300 平方米以下)2、抢险救灾工程3、开工报告审批的建筑工程4、临时性建筑5、军用房屋建筑工程二、实行开工报告制度的建设工程国务院规定的开工报告制度,不同于建设监理中的开工报告工作1Z30201
17、2 申请主体和法定批准条件一、施工许可证的申请主体开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证二、施工许可证的法定批准条件(一)己经办理该建筑工程用地批准手续(二)在城市规划区的建筑工程,己经取得规划许可证(三)施工场地已经基本具备施工条件,需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求(四)已经确定施工企业(五)有满足施工需要的施工图纸及技术资料,施工图设计文件已按规定进行了批准(六)有保证工程质量和安全的具体措施(七)建设资金已经落实(50 %、30 % ) (八)法律、行政法规规定的其他条件(监理、消防)1Z302013 延期开工、核验和重新办理
18、批准的规定一、申请延期的规定3个月内开工、延期两次为限,每次不超过3个月二、核验施工许可证的规定中止之日1 个月内报告中止满一年核验三、重新办理批准手续的规定因故不能按期开工超过6 个月,应当重新办理开工报告的批准手续1Z302021 施工企业从业资格制度1Z302021 企业资质的法定条件和等级一、施工企业资质的法定条件(一)有符合规定的注册资本注册资本一级注册资本5 000万,企业净资产净资产6 000万(二)有符合规定的专业技术人员一级资质项目经理不少于12 人(三)有符合规定的技术装备(四)有符合规定的已完成工程业绩二、施工企业的资质序列、类别和等级施工总承包、专业承包、劳务分包三、施
19、工企业的资质许可四、施工企业资质证书的申请、延续和变更建筑业企业资质证书有效期为5 年应当在资质证书有效期届满60日前,申请办理资质延续手续五、外商投资建筑业企业的规定不低于25%1Z302022 禁止无资质或越级承揽工程的规定一、禁止无资质承揽工程二、禁止越级承揽工程两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位1Z302023 禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允
20、许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。分包工程发包人没有将其承包的工程进行分包,在施工现场所设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的,视同允许他人以本企业名义承揽工程。1Z302024 违法行为应承担的法律责任1Z302030 建造师注册执业制度1Z302031 建设工程专业人员执业资格的准入管理1Z302032 建造师考试和注册的规定一、建造师的考试一级建造师执业资格在全国范围内有效二级建造师执业资格在所在行政区域内有效二、建造师的注册初始注册、延续注册3 年不予注册和注册证书的失效、注销
21、三、建造师执业资格的考核认定1Z302033 建造师的受聘单位和执业岗位范围一、建造师的受聘单位(1)担任建设工程项目施工的项目经理(2)从事其他施工活动的管理工作(3)法律、行政法规或国务院建设行政主管部门规定的其他业务二、建造师的执业范围1Z302034 建造师的基本权利和义务1Z302035 违法行为应承担的法律责任1Z303000 建设工程发承包法律制度1Z303010 建设工程招标投标制度1Z303011 建设工程必须招标的范围、规模和招标方式一、建设工程必须招标的范围(1)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目(2)全部或部分使用国有资金投资或国家融资的项目(3)
22、使用国际组织或外国政府贷款、援助资金的项目二、建设工程必须招标的规模标准(1)施工单项合同估算价200 万元以上(2)货物的采购,单项合同估算价100 万元以上(3)服务采购单项合同估算价50 万元以上(4)项目总投资3000 万元以上三、可以不进行招标的建设工程项目四、建设工程招标方式招标分为公开招标和邀请招标1Z303012招标基本程序和禁止肢解发包的规定招标基本程序:落实招标条件、委托招标代理机构、编制招标文件、发布招标公告或投标邀请书、资格审查、开标、评标、中标和签订合同二、禁止肢解发包的规定1Z303013 投标文件的法定要求和投标保证金一、投标文件(一)投标文件的内容要求投标文件应
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