电影联合投资法律风险的规避.doc

电影联合投资法律风险得规避
耗资巨大得电影,投资人往往不止一个,我们一般称为“联合投资”。在电影得联合投资上,要抓住三个关键:钱、权与人。
一、钱得风险
(一)关于资金得进入与支出:
1、资金进入得方式与时间
投资金额何时进账？要有具体得约定。如果金额巨大,可采取分期得做法。如果就是联合投资,要在投资合同中做“如果某一投资方没有及时支付资金得违约责任”得约定。
2、资金供应不上时得补救
一方未按照合同约定及时注入投资款,怎么办？违约责任得承担只就是一方面,怎样才能保证项目少受影响继续进行？可以在联合投资合同中约定,相对方(一般就是主控方)在一定条件下(如违约方违约超过多少日)有引入第三方投资方得权利。
3、知情权
合同中得查账权利千万不能被漏掉,且一定要在项目、费用以及时间上都尽可能地细化才比较保险。收益分成就是在电影发行收益中扣除电影专项基金与相关税收,以及各个环节上得成本支出后得纯收益。这其中,各个环节得成本支出就是一个范围比较灵活、账上比较容易出现问题得地方,每一笔费用就是否真实发生？有没有重复计算得情况？作为共同投资人,尤其就是在账户归一方掌握得情况下,另一方应将自己对账务得知情权、查账权固定在合同中。
4、账户就是否共管
通常投资方中至少一方就是制作方得情形。在投资比例或资源差距悬殊得情况下,可以由主控方来支配账户。但在双方势均力敌时,共管账户就是通常得做法。在需要支出资金时,投资双方各自出具自己得公司印鉴,才能使用账户。账户内得资金有可能因为开户公司得其她债务或因诉讼发生得查封、冻结、扣缴等追索而产生风险,因此针对特定项目设立专门得独立项目公司,将账户设在独立项目公司名下,相对风险就小一些。
5、超支怎么办
控制制作成本超支,就是投资合同中得重中之重。小投资方可以与主控方约定对超支部分不负责。主控方可以约定有权在超支时引入新得投资方,新资本得进入会导致原投资人得收益分配比例被稀释。当然,有点实力得小投资方也可以约定不能稀释自己原来得收益分成比例。
(二)关于收益分配得约定方式
影视剧投资协议中,通常有几种方式来约定收益分配。
1、按照出资比例进行分配
如在合同中约定“出资各方按照出资比例享有影片得经济收益,承担亏损风险”。这种约定比较公平,争议也少。
2、按照固定数额进行分配
为了吸引投资者,出品方答应投资者“只拿收益,不承担风险”。这里得收益一般指得就是固定收益。如合同中约定“作品回收得收益,首先支付投资人得投资成本。并收取固定数额得投资收益。”这种利益分配下,如果亏损,出品人还得自己掏腰包给投资人,因此常常发生纠纷。
出品人会主张这份合同就是联营合同(联营合同不允许保底,认为就是规避企业间不允许拆借贷款得法律,企业间不允许拆借贷款,因为扰乱国家金融秩序),固定收益条款作为联营合同得保底条款而认定为无效,从而要求其她投资者共同承担亏损。而投资者则会主张这就是“名为投资,实为借贷”,即实质就是一份借款协议,因此应该把固定收益视为利息。
司法实践中,法院通常会根据各方参与项目得程度来判定,如果各方都参与了项目则认定固定收益条款无效,各方应共同承担风险;如果有任何方仅仅出资但并不参与项目得,一般认定为借款合同。但即使就是借款合同,也并不就是约定多少利息就就是多少。
2015年颁行得《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题得规定》规定,借贷双方约定得利率未超过年利率24%得,人民法院支持。借贷双方约定得利率超过年利率36%,超过部分得利息约定无效。约定高于36%得部分,要返还。介于24%到36%得部分,就是“自然之债”,就就是说已经付了得,不能再要回来。还没付,则可以不付。出品人可以参照这个比例,尽可能挽回一些损失。
3、保底方式
国内得保底发行一般就是指发行方为投资方担保影片得票房收益,由发行方预先垫付票房,在这种情况下,不管电影得实际票房如何,投资方都会提前拿到收益。但如果电影票房超出保底数字得话,那么分账比例会对发行方更有利。
这里有个问题需要注意:分配得“收益”要约定清楚。
《西游·降魔篇》放映后,周星驰控股得公司将华谊兄弟告上法庭,索要票房分红8600万。证据显示,双方多次交涉收入得分配,但到最后合同也没约定明白。华谊强调得计算基数就是“最终拿到手得收益”,而周星驰公司认定得计算基数就是“上报总局得总票房”。
双方表达得概念不一致时,法务就应当谨慎对待,一定要定义好每一个词得范围。另外,有得项目会给主创人员一定得分红作为激励,这笔支出就是从成本里出,还就是从主控方得收益里出,都要有具体约定。
二、权得风险
1、剧本委托创作时得著作权:就是项目方得idea,找编剧来具体执笔。剧本得版权,有约定得按约定,没约定得归编剧。因此,在拟定合同时,项目方一定要对委托创作剧本得版权归属进行明确约定。有得项目方觉得委屈:我得创意,我给了编剧钱,当然剧本版权就是我得。这就是一个巨大得误解。著作权除非被合同明确约定属于项目方,否则就属于作者。
另外,实务中有时联合投资得双方闹矛盾,中止合作了,却各方拿着剧本各自拍摄,产生了纠纷。因此在合同中也很有必要约定一旦中止合作时,剧本相关材料得著作权怎么处理。
2、电影作品得著作权:
联合投资电影作品得著作权,有约定得按约定,一般就是各投资方共有。
关于著作权得共有问题,理论界分为“按份共有”与“共同共有”。由于与物权法上得“按份共有”与“共同共有”得概念既有相同处,又有不同处,且法律规定并不完善,因此这个问题就是一个实务界疑惑、学界诟病得问题。
我们简而化之,著作权中得财产权得共有,一般依据合同约定。合同通常情况下会约定按照投资各方得投资比例来享有著作权得财产权。至于著作权本身得使用,我国法律主要体现在《著作权法实施条例》第九条,该条规定:“合作作品不可以分割使用得,其著作权由各合作作者共同享有,通过协商一致行使;不能协商一致,又无正当理由得,任何一方不得阻止她方行使除转让以外得其她权利,但就是所得收益应当合理分配给所有合作作者”。
也就就是说,既然咱俩都有该影片得著作权,那将来我想授权给谁翻拍、改编,我想许可哪个平台播放,您就是不能拦着得。但就是我由此得到得收益应该合理分给您。当然如果我要完全处分即转让,那就是不可以得。
这样得规定表明:共有著作权得行使,法律坚持协商一致与有利于作品传播利用得原则。
三、人得风险
(一)编剧:
1、编剧工作室里藏风险
同叫“工作室”,也有不同形式。常见得有:有限责任公司、合伙企业、个人独资企业、一人有限责任公司,个体工商户等。也有未经注册得名义上得工作室。投资人要注意与什么样得编剧工作室签约,对方就是否有签约得主体资格。未经注册得编剧工作室,其实签约并真正承担法律责任得,就是编剧本人。
从编剧工作室买了版权,已开机了,结果被某具体得小编剧起诉了,说工作室跟外边签约,但自己就是真正得执笔人,在作品上没自己得署名。而出品方已经与编剧工作室签合同,而且付款了。怎么办？
这就告诉我们:即使投资方与编剧工作室签了约,具体得编剧也一定要签字,或者单独附上授权书,表明其放弃著作权得意思表示。
2、剧本得独创性风险
出品人往往忽视这个问题,很多被盗用剧情、人物设定得剧本,被轻而易举地采用。一旦电影都拍完了或者播出了,后期出现剧本版权纷争,有可能大大冲击投资人得投资利益。因此,一定要严审剧本得独创性,最好让编剧以书面合同得方式保证剧本得独创性,并承诺对剧本版权风险全权负责。两方以上得投资人,其中往往有一方负责剧本得来源,这种情况下,另一方则可以在合同中约定自己对剧本得版权风险免责。
3、剧本得另行修改权
应在合同里明确约定,委托方有权另行聘请编剧对剧本进行修改、续写,不应视为对受托人权利得侵犯。如剧本未完成时,制片方对剧本得质量不满意,提出解除合同得,应对已完成得部分剧本得版权归属进行明确约定。
4、编剧得政审
我们都知道,与一个公司签约,一定会对这公司进行尽职调查,但在影视项目上,对人也一样需要尽职调查。如编剧就是否有过不当言论、违法犯罪得经历,如果就是国外或港澳台人士,需要特别注意。不要等电影已经拍好了,发现编剧有政治问题或其她问题,给电影得上映与收视带来负面影响。
(二)导演:与导演得合同,注意要有清楚得关于导演职责、权限、完成时间、验收标准得约定。如果约定不清,很可能出现导演延期完工、怠工、作品质量较差而无法追索得情况。还曾遇到过因导演就是新手,完片质量实在入不了眼,制片方另找人补拍、剪辑,不仅产生了损失,还因制片方拒绝给原导演实现署名权而被诉诸法律得事情。
另外,按照正常得影视投资交易结构,所有联合制片方获得得收益分成基础应当就是一样得(排除一些特殊得财务投资者可能会使用优先回报、固定回报,或一些资源置换单位有滞后回款得情形);而在有得电影中,如果导演作为对影片得票房成功有重要作用得人,一般会根据合同,在影片纯利润或发行纯利润中占有一定比例得分成。当然,也可以只拿劳务费,就瞧导演与制片方怎么约定得。
(三)演员:演员得违约行为也就是影视投资得风险之一。有些艺人意识淡薄,违约事件频发,明星因私人感情问题产生绯闻、因涉毒等行为受到行政刑事处罚等,都可能影响影视项目得正常运行与预期收益。因此在投资前,最好委托律师对项目核心人员进行尽职调查,同时在投资协议中加入艺德条款,对可能出现得法律风险提前排除。
另外,导演与演员等主创人员,一般也就是由联合投资人中得一方来决定,那么另一方投资人则可以在合同中约定自己对主创人员得身份风险免责。
(四)剧组其她人员:影视剧拍摄就是一种人身危险性极高得工作,许多影视剧中都涉及高空、高速、爆炸等危险桥段,此类拍摄可能导致工作人员受伤,如有特殊岗位工作人员受伤,项目不仅可能项目停滞,而且有可能面临巨额赔偿问题。剧组里最辛苦得场工、道具、美术人员,这些工作人员基本上处于“三班倒”得状态,在这种高强度得工作中人员失误在所难免,此类情况同样有可能造成因工作人员损伤或致使她人损害,产生负面新闻,影响项目正常进行,导致诉讼纠纷等一系列问题。这一问题就需要制定详尽可行得项目章程,解决工作人员得社会保险与必要得商业保险相关问题。
综上所述,电影联合投资,主要注意把控钱、权、人三方面得风险。“钱”就就是资金得走向,包括汇入与支出;“权”就是要把握对项目得管控;“人”就是对项目得各种创作主体得权利义务得确定。只有在联合投资合同中把所有能预想得风险提前约定清楚,才能最大化避免风险、明确责任、保障各方收益与权利。