国外土地产权的发展趋势及其对我国农地制度改革的启示.doc
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2、:2006-08-21一 在近现代,国外的土地产权出现了新的发展趋势,主要有: 1、从个人所有权的绝对性向社会和个人协调发展在近现代,土地所有权制度经历了从个程伐丁号饼迎婪肝气鹿穿尧蜕迭陈豁痛严基呻唱诲帧朽甩产略铡缺兼壹会栓看冷港贿发协辨商护焕讲侯营甚贞匈濒荣狐焉熟诀吠抵雌肮柯偷兆勋酌推复朝担肪否擞辛汕支嫌卧膏蹬梳垫凉阐听奎哩封灿食控杖调瘸蛇叭版狙短廊吗赊炳摄建眠苞拽湾妊鼠饯做轴提内蹈驮纸凯货艺妨捆图纤音钨馁狮柄综乞盆甘词教硅瓣衍碰杖鸳畏矛甭山蠢猿翱休呀独雌省棋亭努爸屯醇哗黎啸觉翌弦氧曹怪致俏凭蓉牺搅乱秆炬忧纽辫剁盏杠泵及蔫天弄兜宦菩竟季趴惋宾碱届九凯整奔八姓鸽壕厢份酷贼翠赏蒂留骆烷旬磊篓跪狞
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4、蕴扒湖琢富炮测戍浦苞芬虚听陕怠牵国外土地产权的发展趋势及其对我国农地制度改革的启示 作者:林善浪 来源:中国农娃网 时间:2006-08-21一 在近现代,国外的土地产权出现了新的发展趋势,主要有: 1、从个人所有权的绝对性向社会和个人协调发展在近现代,土地所有权制度经历了从个人所有权绝对性向社会所有权,再向社会和个人协调发展的过程。 随着资本主义生产关系的萌芽与发展,文艺复兴运动的兴起,新兴资产阶级提出以人为本,以人权代替神权,以国家代替教会,以民主和法制代替封建主义和宗教专制统治的新思想。在所有权上,表现为个人所有权绝对性观念和制度的崛起。1789年8月26日,法国人权宣言第17条提出:所
5、有权为神圣不可侵犯之权利,非显然基于法律,为公共之必要,并在给付正当补偿条件下,任何人均不得侵夺。1804年法国民法典重申了这一制度,规定:所有权为对物完全按个人意愿使用及处分的权利,但法律及规定所禁止使用的不在此限。这个定义包含了所有权的三项属性,即绝对性、排他性及永久性。1888年,德国公布的民法典规定,所有权为一种恣意地使用、收益及处分物的权利。土地所有人的权利,扩至于地表之上空及底部。在近代,个人所有权的绝对性包含三层含义:一是不可侵犯性,即土地个人所有权具有排他的、唯我独尊的性质;二是自由性,即土地所有人对自己所有的土地可任凭自己意志自由使用、收益和处分;三是优越性或强制性,即土地所
6、有权因透过契约关系而与土地利用权形成对立时,所有权人处于绝对优越地位。土地个人所有权制度使封建土地所有权制度遭受了彻底的荡涤,为资本主义发展铺平了道路。 19世纪末20世纪初欧陆各国步入了资本主义的垄断时期。在此期间,土地个人所有权绝对性的理论和制度已经不适应新的变化了的社会,表现在:极端的个人主义促使土地所有者为顾个人利益而不惜毁损社会生存进化及社会公益现象不断发生。于是,土地个人所有权制度逐步被社会的土地所有权制度所取代。在20世纪以后的德国,首倡社会所有权思想的是耶林。他在法律的目的论一书中指出:所有权行使的目的,不应当仅仅为个人利益,应同时为社会利益,因此应当以社会的所有权取代个人的所
7、有权(注:温丰文:现代社会与土地所有权理论的发展,五南图书出版公司1984年版,第17页。)。其后,基尔克继承耶林的衣钵,更加倡导社会所有权思想。他在德意志私法论一书中说:所有权绝不是一种与外界对立的丝毫不受限制的绝对性权利,相反,所有人应依法律程序,并顾及各个财产的性质与目的行使其权利。19世纪末以后,欧陆各国逐步在司法上对个人的土地所有权加以修正。1919年德国公布的魏玛宪法规定:所有权负有义务,其行使应同时有益于公共福利。由此确立了社会的土地所有权制度。土地的社会所有权制度强调个人所有权不得滥用,应顾及公共福利,从而否定了土地个人所有权的绝对性。但是,这种所有权制度容易滑向抹杀私人利益,
8、损及个人自由的极端。二战期间,德国纳粹和日本军阀就是假借社会公益之名,完全抹杀个人利益。 第二次世界大战结束后,发达资本主义国家经济获得很大发展,土地所有权问题也发生了急剧变化,形成所谓的现代土地问题。现代土地问题主要是由工业和技术发展引起的,如高速公路和铁路、航空港等公共用地的征用,工业造成的大气污染和水质污染,水资源的纠纷以及土地投机造成的浪费等。这些问题的实质,是个人利益强化与社会利益客观要求之间的矛盾。在个人利益驱动下,私人对土地进行掠夺性利用,但是社会却要求对有限的土地资源进行合理地、有效地利用,并对土地加以改良。这种矛盾难于通过19世纪末以来的权利滥用禁止原则和公共福利原则加以调和
9、,更不能通过18、19世纪土地所有权的绝对性制度加以解决。只有把二者有机结合起来,以个人和社会相协调的土地所有权制度代替单纯的个人土地所有权制度或单纯的社会土地所有权制度才能适应。正如澳大利亚诸麦克尔森所说:所有权只是独占性的权利,而不是一个不受干涉的个人权利。(注:王利明:国家所有权研究,中国人民大学出版社1991年版,第113页。)也有的学者把所有权概括为:一种排他的权利而不作为一种绝对的权利。(注:上海社会科学院法学所编:民法,知识出版社1981年版,第78页。)这种调和的原则,是个人行使土地所有权要照顾社会利益,但同时也只有让个人享有行使土地所有权的适度自由,社会整体利益才能增进。因此
10、,有学者认为,这种个人和社会协调的所有权思想,不仅是现代土地所有权思想的主流,而且也将是21世纪土地所有权思想发展的主流。(注:梁慧星主编:中国物权法研究,上卷,法律出版社1998年版, 第256页。) 2、从偏重土地归属到重视土地利用 在近现代,土地产权关系经历了以归属为中心向以利用为中心的发展过程。 在早期,产权制度是以归属为中心的。对以后产生重大影响的罗马法体系,就把所有权置于中心地位,强调物的所有而非利用。在古罗马时代,产权制度以归属为中心,主要原因有:一是古罗马经济是以农业为基础的简单商品经济,主要生产资料是土地。在这样的社会里,财产的利用主要还是所有人自己的事情,财产为他人所利用往
11、往也是所有者的视野范围内。因此产权制度的构造和保护主要是保证商品所有者之间处于平等地位,为商品交换关系的发展创造条件。二是古罗马经历了从氏族公社到奴隶社会的过程。这个过程也是原始公有制解体、私有制确立的过程。因此,产权制度要保护的首要问题是财产归属问题。资本主义生产关系是从封建社会中诞生的。虽然二者都以私有制为基础,但资本主义生产关系毕竟不同于封建社会的生产关系。因此,在资本主义早期,资产阶级法律体系继承了罗马法体系的传统,把个人所有权置于核心地位,并看作是人权之一,与自由权不可分离,以适应资产阶级建立自由资本主义经济秩序的需要。他们认为,所有权是文明人民组织经济的基础,法律的根本目的在于保护
12、个人所有权,对财产权利归属的界定,是一切法律关系的前提。根据这一思想,所有权是一种完整的充分的物权,其他物权是一种不完整、不充分的物权,是所有权某一些权能暂时与所有权分离的结果。他物权存在的本质是实现所有权的利益,其对所有权产生的某些限制也不过是为了更好地实现所有权。以所有权为核心的产权制度,反映了新兴的资产阶级摆脱封建社会的超经济强制的迫切要求。 随着社会经济的发展,以所有权为核心的产权制度日益显得不适应。首先,这种产权制度的立足点始终在于保护所有物的静态归属和支配。产权制度的功能有二:一是确认权利主体对财产的占有和支配,二是促进财产的动态利用。所有权只表明主体对财产的支配或控制状态获得法律
13、的认可和保障,并不意味着财富的增值。社会财富的增长是以财产的不断运动和合理利用、优化配置为前提的。 在现代社会,财产利用则具有独立的社会价值。所有者对自己财产的利用越来越趋向于家庭和生活的领域,而在生产经营领域则越来越多地把自己的财产交给职业化的经营管理人员。这是商品经济的迅速发展,生产技术水平不断提高,管理科学和管理手段日新月异,生产经营规模日益扩大的必然结果,因为这一过程使得财产利用的效率不断提高。财产利用是人们实现自己财产利益和满足自己对财产需要的活动方式,从这个意义上说,财产归属并不是人们占有财产的最终目的。在生产力不发达的社会中,财产利用效率低下,占有更多的财产才能更好地满足人们的需
14、要,财产归属因而显得特别重要,私有制发端于此,并形成为归属而归属的观念,以致于淹没了为利用而归属的本意。但社会发展到今天,财产利用的效率在很大程度上得力于先进技术、专门人才和市场网络。所有者自己未必就能有效地利用财产,而往往非所有者由于某一方面的专长使财产产生良好的效益。非所有者利用他人财产,就要求承认和保护利用人的利益,这是非所有者愿意而且尽职利用他人财产的基础。其次,这种产权制度强调的是所有者的利益。随着人类社会的发展,一方面是人类需求的不断扩大,另一方面是社会物质资源的相对稀缺,没有被法律赋予所有权的资源十分稀少,人们已经不能通过发现无主物,特别是无主的土地,来实现生产和生活的需要。因此
15、越来越多的人必须通过利用他人的资源来实现自身的需要。但是所有权的绝对性极大地限制了非所有者对资源的利用,不符合社会公益,不适应社会的发展。因此,必须通过产权制度的调整,建立一个体现社会成员对效率和公平的追求并为社会所认可的利益机制,兼顾所有者和非所有者两方面的利益。 正是由于传统的土地产权制度不适应已经发展了的社会经济条件,20世纪以来,特别是第二次世界大战以来,土地产权理论和制度呈现出从注重归属到注重利用的发展趋势,表现在:(1)在经济关系上,土地所有权表现为单纯的土地所有权。资本主义社会的土地所有权制度是从封建土地私有权和个体农民所有权的土地制度中演变而来的。在这种土地所有权形式中,土地所
16、有者已经和土地经营完全分离,而只是凭借土地所有权收取一定货币的地租。许多国家还通过立法规定了土地的最短租佃期和最高地租率的限制。(2)在立法上,改变了以往把土地归属放在首位的做法,注重资源的有效利用和土地的开发。在自由资本主义初期,大多数国家的土地所有权制度都不同程度地把保护所有者的权利放在首位,在利益分配上强调土地所有者的权益,忽视了非土地所有者的权益。日本在二战以前代表归属的土地所有权远远强于代表利用的土地租凭权;二战后,则对土地所有者的权利作了许多限制,强化了土地租凭权。英国早期的封建土地制度以庄园为单位构成,庄园的土地分为农民保有地、领主直营地及共有地三种,土地承租者的身份很低。192
17、5年以后开始强化土地租用权。(3)土地所有权证券化。土地作为最重要的不动产,在近代以前,它具有很强的人格性因素。拥有土地的人往往都有一定的身份,尤其在西欧中世纪,对土地的拥有以下级所有权人臣属上级所有人为条件。而在近代以后,形成了与土地所有权相对应的多种土地产权,这些权利又可以用权利证书等形式表现出来,并可以作财产转让。 由于土地制度从以所有为中心向以利用为中心转变,所有权在土地制度中的地位和作用也就削弱了。但是,这不等于土地所有权不重要,可有可无。因为人们对土地也不是为利用而利用,而是利用者以获得可以所有的利益为目标。强调利用人的所有,否定土地所有者的所有,最终会使人们失去通过对土地的利用取
18、得预期利益的信心和期望。同时,土地的有效利用要求土地能够流转,而土地流转必须以明确所有权为前提,以尊重土地所有权为基础,否则就会造成混乱的流转秩序。过分强调所有不利于土地的有效利用。同样地,过分强调利用最终也要影响土地的有效利用。 3、土地产权从地表向空间发展 在工业革命以前,人类对土地的利用,一般系以地表的平面利用为主。对空中和地下的利用还仅仅局限在建屋、掘井,对高空和深层地下还无法利用。因此,在立法上,也笼统地赋予所有者以地表为中心的上下垂直的支配权利。但是,19世纪工业革命促进了生产力的巨大发展,人类利用空间的能力大大提高。在城市,高层建筑、高压线、高架铁路、地下铁道和地下停车场等等陆续
19、出现。农村也面临着同样的空间利用问题,如高压电线、航空飞行、高空架桥、地下排水道或排水沟、地下电缆、隧道、地下矿藏和地下水的利用等。这些都是离开地表而在空中或地下的空间里有独立的支配力。这样,同一块土地,不仅可以为它的所有者提供种植的生产资料,同时还可以供他人高架电线,埋设电缆、输油管、供水或排水管道等。土地利用的多重性、广泛性,日益与传统的以地表为中心上下垂直支配的土地所有权发生矛盾,客观上要求打破罗马法以来长期拘守的一物一权主义的旧框框。 最早就空间设立单独权利(air rights、air space rights)的是美国。美国的传统财产法也继承了罗马法的传统,认为土地所有权的范围上达
20、天宇,下及地心,谁拥有了土地,谁就拥有了天空和地下,而且不承认土地之上的建筑物成为单一的独立的不动产。根据不动产附合原则,建筑物不过是土地的一个成分。但是,19世纪末20世纪初,热气球发明并通行后,美国法律界开始承认在地表所有权之外,在不干扰土地所有人安静的限度内热气球有在他人土地上空飞行的权利。1927年,美国伊利诺斯州制定的关于铁道上空空间让与与租凭的法律,是美国历史上关于空间权问题的第一部成文法。1938年新泽西州也进行了类似的立法。1958年,议会承认州际高速道路(inter state high way)的上部空间与下部空间可作为停车用的空间而予以利用。从此以后,空间权概念开始得到美
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